【正文】 會，也就是監(jiān)事會。外部董事自愿地不參與企業(yè)經(jīng)營，但是基于自身利害對企業(yè)施加有力而有效的監(jiān)督。注冊會計師是獨立開業(yè)的，經(jīng)過幾百年市場經(jīng)濟的發(fā)展、競爭和淘汰，他的信用是很高的，不會以自己的飯碗和信譽作賭注，不會和企業(yè)串通起來弄虛作假。不在公司企業(yè)中任職的董事對經(jīng)營企業(yè)的董事、整個企業(yè)應(yīng)該起到非常有效的監(jiān)督作用；還有一點，就是法律上的規(guī)定，每個公司必須和一個獨立開業(yè)的注冊會計師簽訂合同，由他為企業(yè)做帳和審計?！　〈蠹抑?，目前世界上在公司確保所有人利益的法人治理結(jié)構(gòu)，有兩種模式：一種是英美模式，就是公司不設(shè)監(jiān)事會，沒有監(jiān)事，那么靠什么來確保公司依所有者的利益來經(jīng)營和運作呢？靠傳統(tǒng)上董事會內(nèi)部有相當一部分外部董事，就是不在公司企業(yè)中任職的董事。在歐共體指令中，允許歐盟國家在德國式的企業(yè)制度中和傳統(tǒng)的法國式企業(yè)制度中任選其一，而現(xiàn)在大多數(shù)企業(yè)都選擇德國式的企業(yè)制度。譬如說，我國公司法現(xiàn)在規(guī)定要設(shè)置監(jiān)事會，由股東會產(chǎn)生兩個平行機關(guān)，一個是董事會，另一個是監(jiān)事會，由監(jiān)事會來監(jiān)督董事長、董事和經(jīng)理。大家知道，四大國有商業(yè)銀行正在進行改組，整改的內(nèi)容之一就是設(shè)立監(jiān)事會，這個監(jiān)事會不是公司法里規(guī)定的監(jiān)事會，而是適用未改制企業(yè)的外部監(jiān)事會。另外一個就是稽查特派員。那么怎么改？當然最終應(yīng)當按照公司法的要求改成公司，包括國有獨資公司?！　Σ咧唬菏紫仁且晟茋衅髽I(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，主要是完善監(jiān)督機制。具體的國有主體投資于企業(yè)，不論是采取公司還是其他的企業(yè)組織形式來經(jīng)營，具體的老板會不會當呢？這些都還是問題，會當了，問題就解決了。不論是微觀方面還是宏觀方面，都要學會做老板。政府學會像私人企業(yè)老板那樣做老板，這是我國國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的充分必要條件。政府越過公司法提供的法人治理結(jié)構(gòu)，直接選任股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事，使得經(jīng)理不必對董事會負責，董事會不必對股東會負責，大家都對政府負責，又都不負責，從而回到了改革以前的情況。缺乏約束的權(quán)力就是腐敗，這是一個顛撲不破的真理。在計劃經(jīng)濟下，一長制應(yīng)當是最有效的，因為主管部門牢牢地控制著廠長經(jīng)理，給他下達任務(wù)，廠長經(jīng)理惟一要做的就是企業(yè)內(nèi)部的指揮和管理。西方國家的公司也要權(quán)威，美國大公司的權(quán)威是誰?是CEO，他是公司的權(quán)威，就是Chief Executive Officer，是企業(yè)的第一把手，就相當于我們國企的廠長經(jīng)理?！　‖F(xiàn)代的生產(chǎn)經(jīng)營需要權(quán)威，這是沒有問題的。一長制在我們國家來之不易，它是國有企業(yè)非政治化的產(chǎn)物，50年代就推廣，但是步履艱難，到80年代才得到確立?！　∧敲葱问缴系谋锥?，就是體制內(nèi)的國有企業(yè)、沒有改制的國有企業(yè)，它的法人治理結(jié)構(gòu)不足以保證權(quán)利制衡，這是從形式上說的。公司制在國有企業(yè)改革中沒有發(fā)揮優(yōu)越性，沒有發(fā)揮它固有機制一個很重要的原因，就是大股東為所欲為地操縱，其背后就是政府和行政首長，那么就和原來沒有改制的國有企業(yè)隸屬于條塊的情形是完全一樣的。如果他愿意的話，沒有什么約束啊，你是我的公司，是我投資的，我是這個條塊的首長。為什么說這是最大的弊端呢?因為在這種情況下，屬于條塊管轄范圍內(nèi)的企業(yè)，完全不受約束地操縱在行政手里、政府的手里。這是第一個問題。我們的改革開放能夠維持到現(xiàn)在，是與國有企業(yè)的苦心經(jīng)營和苦苦支撐分不開的。不要人為地宣布非公有化。這也是我們傾向于用公司制來改造國有企業(yè)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的原因。我們在社會主義的方向下建立了國有企業(yè)，有的國有企業(yè)并不是社會主義的，是家長制的、長官意志的，是不符合經(jīng)濟規(guī)律要求的，那么在保持公有制的情況下，使公有財產(chǎn)的決策和利用有效、科學，就要靠不同利益主體的相互制約。公司制的出發(fā)點，就是不同利益主體聯(lián)合投資經(jīng)營，所以它的一整套組織機構(gòu)和運作機制都是按照不同利益主體相互制約來設(shè)計的。所以，國有企業(yè)可以是非公司的，也可以是有限公司、股份公司，還可以是合伙。法人能不能合伙?法人也可以合伙?！　〖热恢灰菄兄黧w或者國有資產(chǎn)控制的企業(yè)就是國有企業(yè)，那么國有企業(yè)可以采取多種多樣的形式。我們現(xiàn)在國家統(tǒng)一所有的理論和基礎(chǔ)之上，在國有資產(chǎn)管理中貫徹誰投資誰擁有產(chǎn)權(quán)的原則，這個產(chǎn)權(quán)是什么呢?地方政府投資，這個產(chǎn)權(quán)實際上就是管轄權(quán)、他物權(quán)，還不如明確為所有權(quán)。假定像西方國家這樣，地方所有和中央所有不一樣，然而日本的沖繩縣政府和沖繩縣的地主不想把沖繩縣有的土地和私有土地租給美軍，行嗎?不行，中央說要租還得租，抗議、游行也沒有用。大家應(yīng)當知道，從實際操作來說，在一個法治完善、行政水平很高的國家里面，采用這兩種所有的效果是一樣的，沒有什么區(qū)別。而依國際慣例，中央和地方、聯(lián)邦和地方分別所有，中央所有就是中央所有、聯(lián)邦所有就是聯(lián)邦所有，中央所有和聯(lián)邦所有才能夠叫國有。法學院的同學都知道，前蘇聯(lián)法學家維涅吉克托夫提出，國家所有權(quán)的主體是惟一的、統(tǒng)一的；惟一于國家、統(tǒng)一于國家，任何其他主體，地方政府也好、企業(yè)也好，都不能作為國家所有權(quán)的主體?！　∷允裁词菄衅髽I(yè)，要搞清楚。國有企業(yè)的行嗎?國有企業(yè)不行，必須要對它加以監(jiān)管。不一定直接干預(yù)你的經(jīng)營，但是我們有一般的監(jiān)督權(quán)。為什么?因為國有就是國有，不是個人的，不是少數(shù)人的、小團體的，國有財產(chǎn)是屬于全體納稅人、全體人民，屬于國家的。這種控制主要是資本的控制，也可能是其他方式的控制。那么到底持股百分之多少是控股呢?這個問題很難說，在極端的情況下，控制3%、5%就能控股。按照國際慣例，國有資產(chǎn)投資超過50%的是國有企業(yè)，在股權(quán)分散的情況下，國有主體是第一大股東的企業(yè)，也是國有企業(yè)。我們所謂的國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度，主要也就是指這樣的國有企業(yè)，按照經(jīng)濟學界學者的說法就是體制內(nèi)的國有企業(yè)，還是由計劃經(jīng)濟沿襲下來的體制，采用這樣體制的企業(yè)叫國有企業(yè)。法律上明確為國有企業(yè)的，是中央政府或地方政府單獨投資經(jīng)營，隸屬于某個主管部門，適用《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的企業(yè)?！　∥覀円F(xiàn)代企業(yè)制度，就是要把握好這樣一個方向，建立實質(zhì)和形式有機統(tǒng)一的現(xiàn)代化的企業(yè)制度。在這一點上，即使是日本、韓國，也面臨著一個企業(yè)現(xiàn)代化的問題。不要說日本、韓國，也不要說中國，甚至西方國家它們的家族式企業(yè)(形式上不妨為有限公司或股份公司)也保留了很多比較落后野蠻的東西。那么推而廣之，采取家族式、家長制身份管理的合伙企業(yè)、有限責任公司也不是現(xiàn)代企業(yè)。這種企業(yè)制度本身不要求它完全取消中世紀的關(guān)系，可以有身份，可以有家長制。凡是能夠適應(yīng)以上實質(zhì)性要件的企業(yè)，實行的都是現(xiàn)代企業(yè)制度?！　『匣镏埔彩乾F(xiàn)代企業(yè)制度，你能說西方發(fā)達國家的合伙企業(yè)不是現(xiàn)代企業(yè)嗎？尤其是歷史悠久的、大的合伙企業(yè)，它們有一套企業(yè)文化、一套適應(yīng)市場要求的管理，當然是現(xiàn)代企業(yè)和現(xiàn)代企業(yè)制度。所以要加上現(xiàn)代社會這樣一個前提，即三個條件一個前提。所謂超經(jīng)濟干擾，說難聽一點就是壓制，就是唐詩中說的一句話，宮吏拿著劣絹系上牛頭充炭值。中國社會要不斷改造、進步，現(xiàn)代企業(yè)的實踐才能成功。那么我們這個社會是不是現(xiàn)代社會？是不是還有一些或者很多中世紀的東西？有很多啊！法學上有一個著名的格言是梅因提出來的，法的現(xiàn)代化就是從身份到契約，可是我們這個社會中身份的東西太多了！市長的身份、廠長的身份、血緣關(guān)系的身份、同學關(guān)系的身份、老鄉(xiāng)關(guān)系的身份。我們國家的國有企業(yè)要是能夠做到這三點，可以肯定地說，就是現(xiàn)代企業(yè)了。一個政府不那么高效、廉潔的話，就不同了，意大利三大控股公司的董事長、總經(jīng)理和政府內(nèi)閣成員們一度統(tǒng)統(tǒng)都到監(jiān)獄里開會去了?？墒且獯罄膰衅髽I(yè)比較糟糕，而新加坡的國有企業(yè)則是世界上比較模范的，甚至超過私人企業(yè)。所以看一個國家的國有企業(yè)水平怎么樣，只要看這個國家的政府行政水平如何就行了，這兩者完全是相關(guān)的。所以，這個高效、