股份回購(gòu)法律制度研究-文庫(kù)吧資料
2025-01-05 06:11本頁(yè)面
【正文】 勵(lì)措施準(zhǔn)備了物質(zhì)條件。其有助于促使經(jīng)營(yíng)者更加關(guān)注投資者權(quán)益、資產(chǎn)的保值增值及企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃。其能有效地調(diào)動(dòng)員工的積極性，加強(qiáng)員工與公司的聯(lián)系，更好地協(xié)調(diào)員工與公司的關(guān)系。第四，有利于實(shí)施員工持股計(jì)劃、股票期權(quán)計(jì)劃等激勵(lì)措施。股份回購(gòu)作為一種防御策略和反收購(gòu)措施，可以有效地抵制惡意收購(gòu)的侵襲。第二，有助于抵制惡意收購(gòu)。在實(shí)踐中，股份回購(gòu)除了被用于公司合并以及上市公司轉(zhuǎn)為非上市公司的重組計(jì)劃外，其制度價(jià)值還體現(xiàn)在以下方面：第一，在公司資本變動(dòng)時(shí)，股份回購(gòu)是對(duì)公司資本、財(cái)務(wù)結(jié)果進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整重要工具。再次，當(dāng)股份回購(gòu)可能導(dǎo)致股東受到不公正待遇時(shí)，股東可以向司法尋求救濟(jì)和保護(hù)。[10]其次，資本維持并不是固執(zhí)地死守資本不變。首先，公司收購(gòu)自身之股份后一般不得對(duì)該部分股份行使股東權(quán)，而且應(yīng)及時(shí)對(duì)該部分股份進(jìn)行處理，如注銷、用于員工持股計(jì)劃等，這是許多國(guó)家公司法明確規(guī)定的。上面述及的是目前學(xué)界對(duì)股份回購(gòu)制度弊端的一些討論。而且正是由于股份回購(gòu)對(duì)市場(chǎng)股價(jià)會(huì)產(chǎn)生較大的影響，公司的內(nèi)部人員如董事、高管等即可能利用公司即將回購(gòu)股份這一內(nèi)幕信息與其他不知情的投資者進(jìn)行交易，從而導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生。第三，股份回購(gòu)會(huì)危害交易的公平性。即便這種控制力可能面臨異議股東的威脅，大股東也可以通過(guò)自己的控制力使股東會(huì)達(dá)成決議利用公司的資金購(gòu)買異議股東的股份，從而鞏固其大股東的地位。而若回購(gòu)的股份被存放于公司期間無(wú)表決權(quán)，由于其不計(jì)入股份總額，控制公司所需表決權(quán)較之在回購(gòu)前會(huì)有所降低。股份回購(gòu)使公司發(fā)行的股份減少，公司內(nèi)部的表決控制權(quán)會(huì)隨之產(chǎn)生變化。兩種情形都是不公平的。其次是價(jià)格的不公正。[9]因?yàn)椴糠止蓶|獲取對(duì)價(jià)退出公司后，剩余股東將承擔(dān)公司資金減少的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。在股份回購(gòu)中，公司只能取得已發(fā)行股份總數(shù)的一部分。該原則是公司穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)。按照公司法的基本原理，每一股份對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)是平等的，因而股東基于其持有的股份不應(yīng)受到歧視對(duì)待?；刭?gòu)后的股份作為庫(kù)藏股被存放于公司，使得公司的流動(dòng)資產(chǎn)減少，增加了債權(quán)人無(wú)法清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。回購(gòu)后的股份的價(jià)格具有不確定性，隨公司經(jīng)營(yíng)績(jī)效的影響較大，不利于公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和狀況的穩(wěn)定。公司以資本或資本公積金作為對(duì)價(jià)回購(gòu)股份，必定導(dǎo)致公司資本的減少，而且無(wú)法預(yù)測(cè)公司將會(huì)如何處分回購(gòu)的股份，這使得債權(quán)人的利益無(wú)法得到保障。[8]而股份回購(gòu)違背了資本維持的價(jià)值取向。[7]總結(jié)來(lái)看，對(duì)股份回購(gòu)的質(zhì)疑還基于了其以下一些短板的因素：第一，股份回購(gòu)與公司資本維持原則相違背。故如果公司可以購(gòu)得自己發(fā)行在外的流通的股份，實(shí)際上就是承認(rèn)了公司可以具有雙重的人格，即公司可以成為自己的股東，這樣不僅在法理上站不住腳，而且易混淆公司資本與所有權(quán)的關(guān)系，使得難以理清股份持有人之公司與股份發(fā)行人之公司的地位與關(guān)系，也使以股東與公司人格分立為前提的制度框架難以發(fā)揮效用。公司是社團(tuán)法人，具有獨(dú)立的法人人格，而其自然人或法人的股東也具有自己獨(dú)立的人格。三、股份回購(gòu)制度價(jià)值的利弊分析股份回購(gòu)是一把利弊特點(diǎn)都非常明顯的雙刃劍。公司通過(guò)股份回購(gòu)取得自己發(fā)行在外的股份后，或者作為庫(kù)藏股持有，或者注銷。而庫(kù)藏股是指由公司購(gòu)回而未注銷的，并由該公司持有的已發(fā)行的股份。收質(zhì)股份是指公司作為質(zhì)押權(quán)人，把自己的股份作為質(zhì)押的標(biāo)的。其中，收回股份是指公司取得其發(fā)行在外的特別股份、清算或破產(chǎn)股東的股份以及股東拋棄的股份。[4] 二、股份回購(gòu)和與公司行為有關(guān)的相關(guān)概念的區(qū)別股份回購(gòu)與公司取得自己股份是不同的，而且也不同于公司庫(kù)藏股。再次，股份回購(gòu)在結(jié)果上屬一種減資行為，不同方式的股份回購(gòu)都會(huì)導(dǎo)致公司資本的減少。再次，股份回購(gòu)中買賣雙方必須有協(xié)議的存在。其次，股份回購(gòu)的客體是公司自己的股份。值得指出的是，股份回購(gòu)的某些特點(diǎn)或功能在有限責(zé)任公司中難以體現(xiàn)出來(lái)，比如與員工持股計(jì)劃相配套、防止被惡意收購(gòu)以及調(diào)整股價(jià)等，因此，本文主要對(duì)股份有限公司的股份回購(gòu)制度展開進(jìn)行分析。因此，我國(guó)公司法第75條的內(nèi)容就是有關(guān)有限責(zé)任公司股份回購(gòu)制度的規(guī)定。[3]筆者認(rèn)為，股份回購(gòu)制度同樣適用于有限責(zé)任公司，只不過(guò)公司購(gòu)回的是股東的出資份額。因此對(duì)股份回購(gòu)下一個(gè)一般性的定義就是指股份有限公司（包括上市和未上市股份有限公司）出于某種目的，購(gòu)回本公司已發(fā)行在外的股份的法律行為。無(wú)論是英美法系還是大陸法系國(guó)家的公司法都很少對(duì)股份回購(gòu)的內(nèi)涵進(jìn)行明確的解釋，唯《香港公司購(gòu)回本身股份守則》對(duì)其進(jìn)行了定義，即“由要約人或要約人代表向要約人股東提出的購(gòu)買、贖回或以其他方式取得股份的要約，而全部或部分屬于此類要約的私有化計(jì)劃、協(xié)議安排或其他形式的重組計(jì)劃亦包括在內(nèi)。目前大多數(shù)國(guó)家的公司法均對(duì)股份回購(gòu)制度進(jìn)行了規(guī)定。[1]公司為了進(jìn)行資本結(jié)構(gòu)的調(diào)整或者實(shí)施員工持股計(jì)劃，可能需要向其股東收買自己發(fā)行的股份，從而就產(chǎn)生了股份回購(gòu)的問(wèn)題。由于股份的流動(dòng)性，股東對(duì)股份的處分所形成的對(duì)公司行為的制約，也促使公司經(jīng)營(yíng)管理水平的不斷提高。需要指出的是，在有限責(zé)任公司中，股份是以股東的出資份額來(lái)體現(xiàn)的。股東向公司投資之后即獲得公司的相應(yīng)股份，一般而言股東不得要求公司以退股的形式返還其投資，不過(guò)股東可能因?yàn)槠渌乱说仍蚨毙枋栈卦瓉?lái)的出資，此時(shí)股東對(duì)自己所持股份的處分權(quán)就成為其維護(hù)自身利益的一個(gè)重要方式。通過(guò)上面的文獻(xiàn)分析，可以總結(jié)出目前學(xué)界對(duì)股份回購(gòu)制度的一個(gè)整體概貌的認(rèn)識(shí)，為筆者在論文正文中對(duì)相關(guān)問(wèn)題的繼續(xù)深入探討提供了理論素材?；刭?gòu)一般應(yīng)經(jīng)董事會(huì)、股東大會(huì)的絕對(duì)多數(shù)通過(guò)，并報(bào)監(jiān)管部門批準(zhǔn)
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