【正文】 是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決。如何避免哪？還是要在合同中明確管轄法院。這樣的約定沒有任何意義，我們必須明確在合同中約定對方違約賠償數(shù)額或者如何計算經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)、方法，這樣一來一旦對方違約將直接以些標(biāo)準(zhǔn)追索賠償，如果不足以彌補我公司損失時再舉證實際損失的大小。對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定賠償金額。比如最近我公司一件技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，由于沒有明確約定對方提供的技術(shù)資料不能通過審批取得新藥證書時的違約責(zé)任，造成我們無法直接向?qū)Ψ剿髻r。 違約責(zé)任條款：應(yīng)當(dāng)注意審查對方起草的合同中有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。 定金條款：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的司法解釋第 118 條規(guī)定： 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。 付款條款：應(yīng)明確約定付款的時間。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。超過質(zhì)量異議期未提出異議即視為質(zhì)量符合約定，國家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。我們在這里就與公司日常經(jīng)營活動關(guān)系最密切的買賣合同的簽訂、履行過程中的風(fēng)險防范問題，與大家共同探討。代理人應(yīng)當(dāng)妥善保管授權(quán)書，不得轉(zhuǎn)借、出賣他人；授權(quán)委托書遺失時，企業(yè)應(yīng)及時登報聲明作廢；代理人離崗應(yīng)交回授權(quán)委托書。 從授權(quán)的程序管理上，我建議應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門提示申請，經(jīng)過企業(yè)法務(wù)部門或合同管理部門審查，由法定代表人簽署授權(quán)委托書，如果授權(quán)事項變更應(yīng)履行變更手續(xù)。 審查簽約對方代理人的代表權(quán)時要注意必須收取其《授權(quán)委托書》，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對方單位的公章外，還必須有授權(quán)委托的具體事項、權(quán)限范圍以及委托代理的時間期限 相符。 單位聘用的人員被解聘后，或者受單位委托保管公章的人員被解除委托后，單位未及時收回其公章，行為人擅自利用保留的原單位公章簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財物占為己有構(gòu)成犯罪，如給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失的，單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是， 有證據(jù)證明被害人明知簽訂合同對方當(dāng)事人是借用行為，仍與之簽訂合同的除外。 此外，目前發(fā)生的眾多合同詐騙經(jīng)濟(jì)犯罪案件都與表見代理有關(guān)，因此犯罪行為給相對方造成的經(jīng)濟(jì)損失往往由企業(yè)來買單。 表見代 理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，企業(yè)要對該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。在他們的職務(wù)停止或者調(diào)整崗位后，一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時清理、上繳，同時務(wù)必以最快的速度書面通知和他有業(yè)務(wù)往來的關(guān)系客戶。 無權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終止后的行為，法律規(guī)定無權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的被代理人不承擔(dān)民事責(zé)任。由于授權(quán)的不規(guī)范就會很容易產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分 公司預(yù)先給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r候簽訂合同。同時需要注意了解對方的經(jīng)營歷史、客戶評價等商業(yè)信譽情況。主要調(diào)查對方的財產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。 簽約主體信用調(diào)查制度 調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。 對個人獨資、個人合 伙企業(yè)、個體工商戶主要調(diào)查其是否經(jīng)工商部門依法登記并領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》以及負(fù)責(zé)人的具體身份情況，個體工商戶還需要調(diào)查業(yè)主和實際經(jīng)營人是否一致。主體資格不同其承擔(dān)債務(wù)的方式也不盡相同，企業(yè)法人以其注冊資本為限承擔(dān)有限責(zé)任；公民、私營企業(yè)和個人經(jīng) 濟(jì)組織的出資人需承擔(dān)個人無限連帶責(zé)任。如果是房地產(chǎn)項目合作開發(fā)，那么對該房地產(chǎn)項目的土地權(quán)屬、規(guī)劃、施工手續(xù)等是否齊全和是否設(shè)立過抵押擔(dān)保、是否被法院執(zhí)行查封等的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。 當(dāng)然，以上幾個方面的調(diào)查核實，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。這種審查并不僅僅是對對方企業(yè)表面化的考察，而是應(yīng)對對方提供的各類執(zhí)照、資格證、許可證、債權(quán)債務(wù)狀況、涉訴狀況及財務(wù)報表等進(jìn)行仔細(xì)的審查，還應(yīng)當(dāng)去工商行政管理局調(diào)查核實該企業(yè)的年檢注冊和歷年 的獎罰情況，去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實該企業(yè)是否存在不動產(chǎn)的抵押擔(dān)保，去稅務(wù)局調(diào)查核實該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費或者是否還有稅費沒有及時上繳情況，去環(huán)保局調(diào)查核實是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。 比如說，房地產(chǎn)項目的，則一方必須要有房地產(chǎn)資格；廣告企業(yè)需要 有廣告經(jīng)營許可證；印刷企業(yè)要有出版物印制許可證；如果是經(jīng)營醫(yī)藥的，則需要相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證，否則，就算合同簽訂了也會導(dǎo)致無效。 所有的合同在簽訂前我們需要重點審查的是合作方有無簽約主體資格。在合同中，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對該企業(yè)就有了法律的約束力。 簽約前首先要注意的是加強(qiáng)對企業(yè)公章或合同章的保管。 三、企業(yè)常見法律風(fēng)險與防范技巧 （一）、合同簽定前法律風(fēng)險與防范 合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括：合同的歸口管理，合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會簽、審查、登記、備案，法人授權(quán) 委托辦法，合同示范文本管理，合同專用章管理，合同履行與糾分處理，合同定期統(tǒng)計與考核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合同管理獎懲與掛鉤考核等。但無論如何，維護(hù)財產(chǎn)和交易安全，是企業(yè)的基本目標(biāo)要求，因此從防范法律風(fēng)險的角度構(gòu)筑企業(yè)經(jīng)營管理體系，較之建立法律風(fēng)險防范機(jī)制而言，更加直觀、現(xiàn)實和有效。 我們知道，企業(yè)經(jīng)營管理的目標(biāo)主要有兩個：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益；二是防范和化解法律風(fēng)險，維護(hù)企業(yè)財產(chǎn)和交易安全。 相應(yīng)的，企業(yè)決策層、管理層，作為企業(yè)員工的核心構(gòu)成，更有必要提高法律風(fēng)險預(yù)防與控制意識，重視法務(wù)人員的專業(yè)支持。比如說，生產(chǎn)工人、質(zhì)檢人員如果放任不合格的產(chǎn)品流向市場，會給企業(yè)帶來用戶投訴、質(zhì)量賠償、企業(yè)商譽受損等一系列法律風(fēng)險。 二、企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的建立 企業(yè)法律風(fēng)險的預(yù)防：要從每個人開始。 通過上 面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險的成因很復(fù)雜，預(yù)防與控制也需要因事而異。比如：聘用了與原用人單位簽訂有商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議或者同業(yè)限制協(xié)議并在有效期內(nèi)的員工，將會導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 （ 5）人力資源管理法律風(fēng)險：在我國，與人力資源有關(guān)的主要是《勞動法》和國務(wù)院制定的相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章，最近公布的于 2020 年 1 月 1 日施行的《勞動合同法》對勞動用工制度進(jìn)行了全新的規(guī)范。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)的深 入保護(hù)，從法律風(fēng)險的解決成本看，避免他人制造侵權(quán)產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟(jì)。企業(yè)并購涉及公司法、勞動法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險較高，通常需要專業(yè)的企業(yè)并購律師全程輔導(dǎo)完成。 （ 3）企業(yè)并購法律風(fēng)險：并購是兼并與收購的總稱。合同作為一種實現(xiàn)合同當(dāng)事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當(dāng)事人通過合同確定的權(quán)利義務(wù)的履行，最終需要確定某種財產(chǎn)關(guān)系或者財產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)的變化，而當(dāng)合同利益的取得或者實現(xiàn)出現(xiàn)障礙，根源于合同利益的損失風(fēng)險就展現(xiàn)出來。比如設(shè)立失敗時發(fā)起人要承擔(dān)的賠償責(zé)任。 間接的法律風(fēng)險：指 非法律因素的各類企業(yè)風(fēng)險發(fā)生后，最后給企業(yè)帶來的各種法律后果，例如：財務(wù)風(fēng)險帶來的法律風(fēng)險、企業(yè)經(jīng)營失敗后給股東帶來的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實施中因為戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營失敗給企業(yè)帶來的民事賠償以及法律糾紛。 從系統(tǒng)的 角度，企業(yè)風(fēng)險可以分為：企業(yè)決策風(fēng)險、企業(yè)管理風(fēng)險、非經(jīng)營風(fēng)險（由于客觀環(huán)境的變化而給企業(yè)帶來的難以抗拒的風(fēng)險）以及法律風(fēng)險。 一、企業(yè)存在哪些風(fēng)險？ 《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風(fēng)險”的概念。從最近我接觸到的我們公司的幾起法律糾紛來看，無一例外都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造成的，可以說，目前，合同風(fēng)險是是我們公司甚至中國企業(yè)最大的法律風(fēng)險?？梢哉f，法律風(fēng)險存在于企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的每一個環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會給企業(yè)帶來極大的甚至是災(zāi)難性的后果，但往往是直到出了事才想到倉促補救，這樣的效果自然極差。大家都知道，對任何一個現(xiàn)代企業(yè)而言，在參與市場競爭中都會面臨各種風(fēng)險，諸如自然風(fēng)險和法律風(fēng)險等，其中自然風(fēng)險具有不可抗力性，企業(yè)面臨自然風(fēng)險的概率較低；法律風(fēng)險具有可預(yù)防、可避免性，但企業(yè)幾乎時刻都在面臨法律風(fēng)險。 企業(yè)法律風(fēng)險防范培訓(xùn)之合同管理 發(fā)布者： admin 發(fā)布時間： 2020115 17:29:31 【字體： 大 中 小 】 雙擊自動滾屏 企業(yè)存在一天，風(fēng)險就相伴隨一天。如果一份協(xié)議盡管名字是《意向書》，但是如果其內(nèi)容具體約定了簽約主體之間權(quán) 利義務(wù)關(guān)系，那么對合同各方是具備法律約束力的，實際上已經(jīng)是合同了。我國《合同法》第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；有其他違背誠實信用原則的行為。簽署正式合同后，合同會對簽約主體具有法律約束力。所以一般意向書在前，正 式合同簽署時間在后。 (2)簽訂時間不同。 (1)內(nèi)容不同。 而意向書是雙方當(dāng)事人通過初步洽商，就各自的意愿達(dá)成一致認(rèn)識而簽訂的書面文件，是雙方進(jìn)行實質(zhì)性談判的依據(jù)，是簽訂正式合同的前奏。同樣具備上述特征的協(xié)議就是 合同。 實踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄、契約等。 ◎注意區(qū)分《意向書》與《合同》 經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢意向書是否具有法律效力、簽署意向書之后是否需要承擔(dān)法律責(zé)任。我國合同法第四十三條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中知 悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩?在保密信息披露方的要求下，接受方將銷毀或返還披露方所有保密信息 (包括電腦硬盤中的電子文檔 )，銷毀所有派生文件。包括訴訟發(fā)生的全部費用、合理的律師費等。 保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。 保密信息不包含以下信息： (1)并非由本協(xié)議接受方違背本協(xié)議所造成的、已經(jīng)或正在公開的信息； (2)接受方在非保密的基礎(chǔ)上，已經(jīng)或正在獲得的信息，并且接受方并未知道提供信息的來源方對保密信息賦有保密義務(wù)的信息； (3)接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已經(jīng)獲取的信息； (4)在未使用保密信息的情況下，由接受方或其代表開發(fā)的信息。保密信息包括但不限于，由接受方及其代表整理的所有分析、編輯及其他包含與本項目有關(guān)信息的文件 (也就是派生文件 )。 二、對保密信息 進(jìn)行定義 。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。尤其是涉及到重大投資、融資、增資擴(kuò)股、公司并購等項目中，簽署一份完善的保密協(xié)議是非常必要的。如何防止商業(yè)秘密被泄露？這就要充分利用保密協(xié)議或者框架協(xié)議中的保密條款。 ◎簽署合同如何避免防范泄露商業(yè)秘密 有時候企業(yè)對商業(yè)外談判、簽署協(xié)議的過程中，為了達(dá)成合同條款，雙方需要逐步向?qū)Ψ教峁┮恍┬畔?、產(chǎn)品資料、性能數(shù)據(jù)等。如新任的業(yè)務(wù)代表已經(jīng)到位，可以同時在《通知》中告知新業(yè)務(wù)代表的姓名 和聯(lián)系方式，便于新業(yè)務(wù)代表迅速開展工作。通知公司的客戶有關(guān)該業(yè)務(wù)代表已經(jīng)離職的事實。辭退之前，應(yīng)要求被辭退的業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)代表將蓋章的空白合同上交公司。 防范這類法律風(fēng)險的策略就是： (1)保管好蓋章的空白合同。這些業(yè)務(wù)代表在被辭退后進(jìn)行的業(yè)務(wù)行為，很可能被認(rèn)定符合“表現(xiàn)代理”，最后要公司承擔(dān)責(zé)任。所以他們與劉某簽署合同 (合同蓋有 H 廠的公章 )后，該合同當(dāng)然被認(rèn)定有效。但是 A、 B公司作為與他長期經(jīng)貿(mào)往來的公司，并未收到臺州市 H 廠關(guān)于劉某被辭退的通知。我國《合同法》第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán) 的，該代理行為有效。該案經(jīng)法院審理后，法院判決臺州市 H 廠雙倍返還定金共計 720 余萬元給 A、B 公司，造成臺州市 H 廠經(jīng)濟(jì)損失 720 多萬元。辭退后，劉某在 H 廠完全不知情的情況下，利 用手上剩余的一些蓋有 H 廠公章的空白合同，與哈爾濱客戶 A、 B 公司簽了兩份協(xié)議，并利用個人賬戶收取定金 360余萬元后潛逃。劉某從 2020 年以來，一直代表浙江省臺州市 H 機(jī)械制造廠與哈爾濱市的客戶進(jìn)行商貿(mào)往來。 ◎如何防范“表見代理”給企業(yè)帶來損失 單純說“表見代理”，可能有些人不懂，那么讓我們從一個案例來看“表見代理”給公司帶來損失的案例。仲裁地點為北京。例如一家北京的公司和一家深圳的公司簽署了一份合同，北京的公司希望仲裁解決爭議，而且希望在北京仲裁，那么可以這樣撰寫合同條款：“如果各方因合同產(chǎn)生爭議，各方應(yīng)首先嘗試通過友好協(xié)商解決上述爭議。這樣就可以避免到千里之外的異地去打官司。 我國《民事訴