【正文】 職責(zé)是?對本項目工程質(zhì)量、工期、造價和合同管理等進(jìn)行全面監(jiān)督和控制。 按施工程序旁站，對每道工序、每個部位進(jìn)行質(zhì)量檢查和現(xiàn)場監(jiān)督，對重要工程跟班檢查，對質(zhì)量符合施工合同規(guī)定的部分和全部工程予以簽認(rèn)；對不符合質(zhì)量要求的工程，有權(quán)要求承包人返工或采取其它補(bǔ)救措施，以 達(dá)到合同規(guī)定的技術(shù)要求。 簽發(fā)各項工程的開工通知單，必要時通知施工單位暫時停止整個工程或任何部分工程的施工。具體地講，監(jiān)理工程師在工程質(zhì)量方面的主要職責(zé)是 (摘自我國交通部發(fā)布的《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》中第 條 )： 向承包人書面提供圖紙中的原始基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線和基準(zhǔn)高程等資料，進(jìn)行現(xiàn)場交驗并驗收承包人施工放樣?！?以及我國交通部《公路工程質(zhì)量管理辦法》第二十二條?施工單位必須依據(jù)有關(guān)公路工程建設(shè)的法律、法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范的規(guī)定，按照設(shè)計文件、施工合同和施工工藝要求組織施工，并對其施工的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正…。工程監(jiān)理對公路工程施工過程的監(jiān)督和管理是獨立于業(yè)主和承包人的第三方行為。目前全國公路建設(shè)行業(yè)中有數(shù)萬人的工程監(jiān)理人員，為加強(qiáng)工程合同管理、保證工程質(zhì)量、加快工程進(jìn)度、控制投資方面發(fā)揮了積極的重要作用。而被告人楊海作為工程監(jiān)理單位的監(jiān)理人員，既不是發(fā)生? ?事故的梅列互通橋施工單位中鐵十二局三明項目部的職 工，也沒有不服管理、違反規(guī)章制度或者強(qiáng)令工人冒險作業(yè)的行為，當(dāng)然不犯重大責(zé)任事故罪。根據(jù)交通部和福建省 對? ?的定性和梅列區(qū)檢察院在起訴書中表明的事實，以及我國《刑法》的相關(guān)規(guī)定，? ?事故的直接責(zé)任人觸犯的是我國《刑法》第一百三十四條即重大責(zé)任事故罪。 三、工程監(jiān)理單位或人員對? ?事故 不負(fù)法律責(zé)任 (一 )從? ?事故的性質(zhì)方面講 根據(jù)我國交通部交公路發(fā) [2020]675 號《關(guān)于對京福國道主干線福建三明際口至福州蘭圃公路三明連接線梅列互通 A 匝道橋模板支架垮塌事故處理情況的通報》，交通部對? ?事故的定性為重大安全責(zé)任事故。由此可見，工程監(jiān)理單位北京成明達(dá)監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司根本就不存在與中鐵十二局三明項目部惡意串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的事實，當(dāng)然也就不具備觸犯工程重大安全事故罪的主觀要件。?《建筑法》此一法律條文，對我國《刑法》第一百三十七條中工程監(jiān)理單位作為犯罪主體的主觀方面進(jìn)行了明確的表述，闡明了工程監(jiān)理單位犯工程重大安全事故罪的主觀要件是故意，那就是惡意串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量。所以，? ?事故中的直接責(zé)任人員的行為不構(gòu)成工程重大安全事故罪，即三明市梅列區(qū)人民檢察院對被告人楊海起訴的罪名不能成立。 綜上所述，中鐵十二局三明項目部對支架體系的變更設(shè)計和施工盡管違反了我國交通部發(fā)布的《公路工程施工安全技術(shù)規(guī)程》 (JTJ07695)中第 條、第 條和《公路橋涵施工技術(shù)規(guī)范》 (JTJ0412020)中第 條 、第 條的規(guī)定與要求，存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，造成了梅列互通橋上部結(jié)構(gòu)工程施工前的預(yù)壓試驗失敗。不難理解，凡是試驗就有可能成功，也有可能失敗。說到這里，有必要介紹一下什么叫預(yù)壓試驗？為什么在梅列互通橋上部結(jié)構(gòu)工程施工前要做預(yù)壓試驗？根據(jù)我國交通部發(fā)布的《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》 (JTJ07795 第 條 )，預(yù)壓試驗是一種工藝試驗，是在動工之前對路基、路面及其他需要通過預(yù)壓試驗方能正式施工的分項工程預(yù)先進(jìn)行的工藝試驗，然后依其試驗結(jié)果全面指導(dǎo)施工。 (三 )公路工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么？ 在我國交通部發(fā)布的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)《公路工程質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)》 (JTJ07194)中，對橋梁工程中的各個分項工程均有明確的詳盡的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，其中沒有對模板、支架的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而將模板、支架作為施工過程中的應(yīng)用設(shè)施，規(guī)定其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)施工技術(shù)規(guī)范，嚴(yán)格掌握，以確保工程質(zhì)量 (見 JTJ07494 中 條和說明中的 條 )。?可見，公路工程質(zhì)量是對作為最終產(chǎn)品的公路工程的使用功能提出來的要求。通俗一點講， 如果將梅列互通橋工程稱為產(chǎn)品，則支架體系就是制造梅列互通橋上部構(gòu)造這種產(chǎn)品部件的工具，而不是梅列互通橋工程或者產(chǎn)品本身。?前述《合同協(xié)議書》和《工程監(jiān)理合同》中工程的含意符合《公路工程質(zhì)量管理辦法》中對工程的定義。根據(jù)業(yè)主三明市高速公路有限責(zé)任公司與承包人中鐵十二局集團(tuán)有限公司簽訂的關(guān)于三明市瑞云路 (即京福高速公路三明連接線 SLA5標(biāo) 段 )《合同協(xié)議書》合同通用條件第 條中的定義，? 工程?指永久性工程和臨時性工程 ； ?永久性工程?指根據(jù)合同規(guī)定應(yīng)實施的永久性工程 ； ?臨時性工程?指在實施和完成本合同工程及其缺陷的修復(fù)過程中所需的各種臨時性工程 (不包括承包人裝備 )； ?承包人裝備?指屬承包人所有 (或租賃 )的、為了實施和完成本合同工程及其缺陷修復(fù)所需的機(jī)械、器具和物品 。?可見，公路工程是指公路上 的永久性建筑物和構(gòu)造物，是公路建設(shè)完成后的最終產(chǎn)品。那么，什么叫工程？什么叫工程質(zhì)量？工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么？針對公路行業(yè)而言，就是什么叫公路工程？什么叫公路工程質(zhì)量？公路工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是 什么？在? ? 事故中垮塌的支架體系 (以下簡稱支架體系 )是不是相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章所指的工程或者工程中的一部分？支架體系在預(yù)壓試驗中垮塌，是不是降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)所造成的？ 以下，我將一一闡述。出庭前，我查閱了本案案卷材料和與本案相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章、福建省高速公路建設(shè)指揮部發(fā)行的《監(jiān)理手冊》和《技術(shù)規(guī)范》，以及項目《合同協(xié)議書》和《工程監(jiān)理合同》，會見了被告人楊海，就本案中涉及的 專業(yè)術(shù)語 咨詢了交通部體改法規(guī)司和公路管理司的有關(guān)人員，并就工程施工與監(jiān)理的業(yè)務(wù)、職責(zé)、工作關(guān)系等問題聽取了有關(guān)專家的意見，剛才又參加了庭審調(diào)查，已對本案的基本情況有所了解，現(xiàn)發(fā)表如下辯護(hù)意見： 一、發(fā)生在 2020 年 9 月 25 日的京福高速公路三明連接線 SLA5 標(biāo)段梅列互通 A 匝道橋支架體 系整體垮塌事故 (以下簡稱? ?事故 )不是工程重大安全事故 根據(jù)我國《刑法》第一百三十七條?建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 工程管理的研究生，多多學(xué)習(xí)建設(shè)法律法規(guī)，去考一下司法考試，盡管不一定從事建設(shè)工程法律實務(wù)，能很好地成就職業(yè)能力。目前受聘為中共北京市委政法委員會黨校研究員、北京市政法管理干部學(xué)院教授、中鐵二局股份有限公司獨立董事和北京鵬運房地產(chǎn)開發(fā)有限公司獨立董事。曾經(jīng)有 12 年路橋工程經(jīng)歷、具有高級工程師職稱的李學(xué)華律師，出庭為監(jiān)理工程師楊海進(jìn)行無罪辯護(hù)。故雖然《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》中有此要求，但鑒于實情，今年5 月 13 日住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部還是在其印發(fā)的《危險性較大的分部分項工程安全管理辦法》第十九條中作出了從工作實際出發(fā)的相應(yīng)調(diào)整，?監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)……，施工單位拒不整改的，應(yīng)當(dāng)及時向建設(shè)單位報告；……施工單位仍不停工整改的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)及時向住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報告。 如實說，在現(xiàn)階段監(jiān)理制止施工單位違法違規(guī)行為無果后，及時向建設(shè)單位報告，應(yīng)該已屬工作到位，再要求其向有關(guān)主管部門報告，確有點勉為其難，若因此而獲罪，就更冤了。業(yè)外人士如此認(rèn)為尚可理解，但從根本上說，監(jiān)理無效的責(zé)任應(yīng)由建設(shè)單位及其行為責(zé)任人承擔(dān)。所以，本案例中三方行為主體對監(jiān)理的勸阻及告誡置若罔聞并不奇怪。 三、委托監(jiān)理決定了監(jiān)理人權(quán)利、義務(wù)以及法律責(zé)任層級均次于發(fā)包人 相對于委托人而言，委托監(jiān)理合同的簽署確定了被委托人的從屬地位。工程監(jiān)理因不（未）作為而導(dǎo)致建設(shè)工程安全事故產(chǎn)生的，也必須承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，這在行政法規(guī)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第四 條、第十四條、第五十七條、第五十八條中都有具體的規(guī)定。 一、工程監(jiān)理的法律、法規(guī)依據(jù) 國家推行工程監(jiān)理制度，是《建筑法》第三十條的規(guī)定。這是一起社會影響惡劣的較大責(zé)任事故（ 注 ）。因為某些表象的背后牽扯到目前我國工程監(jiān)理所處的地位和工程監(jiān)理在工程項目建設(shè)中責(zé)權(quán)利失衡等深層次的因素。 對建設(shè)工程安全事故中監(jiān)理直接責(zé)任認(rèn)定的再思索 良 伯 眾所周知，建設(shè)工程安全責(zé)任事故一旦發(fā)生，對責(zé)任方的認(rèn)定是一項難度較大的調(diào)研工作，必須鄭重對待。 要認(rèn)真查找原因，落實責(zé)任，做到有 法可依，千萬不要一出事故，就各打五十打板，不然的話，誰愿意做安全 工作 。所以，該起事故對監(jiān)理 工程 師進(jìn)行處罰，顯然不太合理，且處罰依據(jù) 《建筑安全生產(chǎn)監(jiān)督管理規(guī)定》第十一條是值得商榷的。與此同時，我們也應(yīng)該清醒的認(rèn)識到，監(jiān)理 工程 師所要承擔(dān)的責(zé)任不應(yīng)該和施工單位承擔(dān)的責(zé)任等同看待，監(jiān)理 工程 師所承擔(dān)的只是與監(jiān)理 工程 師在 工程 建設(shè)過程中與其身份相對應(yīng)的失職或失查責(zé)任，但從法院的審判結(jié)果來看，對監(jiān)理 工程 師的判處明顯過重。綜上所述，監(jiān)理單位及監(jiān)理人員雖然對施工安全不承擔(dān)直接責(zé)任，但應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯或失職責(zé)任，特別是發(fā)生與質(zhì)量和安全都相關(guān)的重大事故。因此，《建設(shè)監(jiān)理試行規(guī)定》第十六條規(guī)定?監(jiān)理單位及其成員在 工作 中發(fā)生過失，要視不同情況負(fù)行政、民事直至刑事責(zé)任?。 《建筑法》第三十二條第二款規(guī)定? 工程 監(jiān)理人員認(rèn)為 工程 施工不符合 工程 設(shè)計要求、施工 技術(shù) 標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè) 改正?。第 條規(guī)定?專業(yè)監(jiān)理 工程 師應(yīng)根據(jù)承包單位報送的隱蔽 工程 報驗申請表和自檢結(jié)果進(jìn)行現(xiàn)場檢查符 合要求后予以簽認(rèn)。《建設(shè) 工程 監(jiān)理規(guī)范》 條規(guī)定?專業(yè)監(jiān)理 工程 師應(yīng)要求承包單位報 送重點部位、關(guān)鍵工序的施工工藝和確保 工程 質(zhì)量的措施審查同意后予以確認(rèn)?；第 條規(guī)定?總監(jiān)理 工程 師應(yīng)安排監(jiān)理人員對施工過程進(jìn)行巡視和檢查。根據(jù)《建設(shè)監(jiān)理試行規(guī)定》第十四條（四） 3 規(guī)定?審查承建單位提出的施工組織設(shè)計、施工 技術(shù)方案 和施工進(jìn)度計劃，提出改進(jìn)意見?。首先：投資、進(jìn)度和質(zhì)量目標(biāo)是一個有機(jī)整體，施工安全對其影響較大，如發(fā)生安全事故，必將影響整個 工程 的進(jìn)度或質(zhì)量（如事故一），對業(yè)主的形象也會造成影響，所以，監(jiān)理 工程 師應(yīng)在施工安全方面發(fā)揮積極作用。 2． 技術(shù) 法規(guī)方面：為了保證建筑施工安全，根據(jù)《安全生產(chǎn)法》第十條和《建筑法》第四十七條，建設(shè)部相應(yīng)出臺了一系列行業(yè)規(guī)范如《龍門架及井架物料提升機(jī)安全 技術(shù) 規(guī)范》 JGJ8892，《建筑施工安全檢查標(biāo)準(zhǔn)》 JGJ5999 等等，這些規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)都強(qiáng)調(diào)了施工單位應(yīng)從 技術(shù) 上遵守的準(zhǔn)則，從另外一個角度來看，這些規(guī)范 、標(biāo)準(zhǔn)所針對的是 工程 直接生產(chǎn)者及施工具體操作人員，而不是監(jiān)理單位或監(jiān)理人員，對于監(jiān)理人員則要遵守有關(guān) 工程 建設(shè)相關(guān)的規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)等，如《建設(shè) 工程 監(jiān)理規(guī)范》等。?第三十八條規(guī)定?監(jiān)理 工程 師應(yīng)當(dāng)按照 工程 監(jiān)理規(guī)范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗等形式，對建設(shè) 工程 實施監(jiān)理 。 三 事故責(zé)任判斷的依據(jù) 1．法律法規(guī)方面：根據(jù)中華人民共和國《安全生產(chǎn)法》（分析事故一時僅作參考）第五條規(guī)定?生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人對本單位的安全生產(chǎn)全面負(fù)責(zé)?以及中華人民共和國《建筑法》第四十五條規(guī)定?施工現(xiàn)場安全由建筑施工 企業(yè) 負(fù)責(zé)…?等等這些條款 都非常明確了施工安全生產(chǎn)由承包 工程 的施工單位負(fù)責(zé)而不是由監(jiān)理單位負(fù)責(zé)，這也符合?誰生產(chǎn)誰負(fù)責(zé)?的安全基本原則，但是應(yīng)該注意到這里的負(fù)責(zé)所指的是安全投入和安全生產(chǎn)管理，它并不排除參與 工程 建設(shè)的建設(shè)單位和監(jiān)理單位應(yīng)該負(fù)的責(zé)任，如《建設(shè) 工程 質(zhì)量管理條例》 第十條規(guī)定?建設(shè) 工程 發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本價格競標(biāo)，不得任意壓縮合理工期。監(jiān)理沒有權(quán)利來組織整個 工程 建設(shè)的生產(chǎn)活動，而只是對整個 工程 負(fù)責(zé)監(jiān)督管理。 從事故二來看：該事故是一起典型的違規(guī)操作造成的安全事故，事故反映了施工單位平時對工人安全 知識 教育不夠。對項目總監(jiān)理 工程師作出 1：全市行業(yè)范圍內(nèi)給與通報批評； 2：停止擔(dān)任新的建設(shè) 工程 總監(jiān)理 工程 師 6 個月。該市建設(shè)行政主管部門根據(jù)有關(guān)規(guī)定對施工單位作出 1：全市行業(yè)范圍內(nèi)給與通報批評； 2：停止 工程 投標(biāo) 3 個月。 事故一： 2020 年 10 月某市某 工程 在屋面混凝土澆筑過程中，由于模板嚴(yán)重超載，腳手架發(fā)生整體坍塌，造成 6 死 1 重傷 33 人輕傷，直接經(jīng)濟(jì)損失 70 多萬元，該市某法院以重大責(zé)任事故罪分別判處責(zé)任人項目副經(jīng)理有期徒刑 6 年，項目部代理總監(jiān)理 工程 師有期徒刑 5 年。當(dāng)前迫切需要解決的是遏止日益膨脹的安全事故，推行安全監(jiān)理應(yīng)是一條可行之路。相當(dāng)部分的監(jiān)理單位人