【正文】 效證件。交通部發(fā)布的《公路、水運工程監(jiān)理工程師資質(zhì)管理辦法》(附件五)規(guī)定，只有交通部批準(zhǔn)的專業(yè)監(jiān)理工程師資格者，經(jīng)聘任可在交通基本建設(shè)項目中擔(dān)任專業(yè)監(jiān)理工程師崗位職務(wù)；同時規(guī)定，申請專業(yè)監(jiān)理工程師的必要條件有：具有中級職稱、取得交通部頒發(fā)的《交通部工程監(jiān)理業(yè)務(wù)培訓(xùn)結(jié)業(yè)證書》或《交通部工程監(jiān)理資格考試合格證書》。InA6A 　　三、被告人楊海不是SLA5標(biāo)段駐地監(jiān)理辦的結(jié)構(gòu)工程師。”可見，工程監(jiān)理單位承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任的依據(jù)只能是法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同。zz8 5E 　　二、北京成明達監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司編寫的SLA5標(biāo)段工程《監(jiān)理服務(wù)大綱》的內(nèi)容不能作為工程監(jiān)理單位對外承擔(dān)法律責(zé)任或合同義務(wù)的依據(jù)?！　【C上所述，支架體系的準(zhǔn)確定義是橋梁工程施工過程中的施工臨時設(shè)施，屬于承包人裝備，其設(shè)計、制作、安裝和拆卸為有關(guān)工程的附屬工作。最后來看SLA5標(biāo)段施工《合同協(xié)議書》技術(shù)規(guī)范第402節(jié)《模板、拱架和支架》，明確地將模板、拱架和支架的設(shè)計、制作、安裝、拆卸稱之為“有關(guān)工程的附屬工作”(附件四)。在交通部公路司和質(zhì)監(jiān)總站編寫的《公路工程施工監(jiān)理手冊》中對“承包人裝備”的釋義(附件二)中，也明確地將模板、支架歸屬于“承包人裝備”。這里要多講幾句的是，我國現(xiàn)行的工程承包制度是八十年代從國外引進的，工程施工合同中通用條件的條款完全照搬國際通用的FIDIC條件，“承包人裝備”一詞實際上是一個外來詞，其英文為“Contractor’ Equipment”(有的譯為承包人設(shè)備)?！　「鶕?jù)上述，支架體系不是臨時工程，那在SLA5標(biāo)段項目中又稱作什么呢？按SLA5標(biāo)段的施工《合同協(xié)議書》，應(yīng)稱之為“承包人裝備”，從所有權(quán)的角度區(qū)別于“工程”。所以，從合同約定方面講，支架體系也不是臨時工程。這是一個不難明白的道理。比如在一個關(guān)于戶外廣告牌的施工合同中，支架是廣告牌的支撐體，是合同標(biāo)的的主要部分，則此支架是該施工合同中的工程。 Qg*\aa94 經(jīng)查，在《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》第7篇工程量清單和SLA5標(biāo)段施工合同工程量清單中所列的臨時工程項目(第103節(jié))中，均無支架體系的項目。　　(二) 無論是永久性工程，還是臨時性工程，都應(yīng)由業(yè)主單獨計量支付，其所有權(quán)屬于業(yè)主，并且在施工合同的工程量清單中予以明確約定。 p R39。此外，根據(jù)SLA5標(biāo)段《合同協(xié)議書》中技術(shù)規(guī)范第103節(jié)臨時工程與設(shè)施的列舉(見附件一)，支架體系也不在其中。從邏輯關(guān)系上講，永久性工程中沒有的項目，就不可能對應(yīng)有臨時性工程；永久性工程中有的項目，不一定對應(yīng)有臨時性工程。所謂臨時性是相對永久性而言的，不能因為臨時性而改變了對工程的定義。那么支架體系屬于臨時性工程，還是屬于承包人裝備？應(yīng)從以下幾個方面來區(qū)分： 1INXqTZ 　　根據(jù)三明市高速公路有限責(zé)任公司與中鐵十二局集團有限公司簽訂的SLA5標(biāo)段的施工《合同協(xié)議書》，有三個重要名詞：永久性工程、臨時性工程和承包人裝備。 %:3xj39?！　∥沂潜本┦性蓭熓聞?wù)所律師，根據(jù)我國《刑事訴訟法》規(guī)定，我受被告人楊海的委托，第二次出庭為他辯護，根據(jù)剛才的庭審調(diào)查，現(xiàn)發(fā)表如下補充辯護意見： ~T1Wig4[* 審判長、審判員： 6h。筆者在第二次開庭中為被告人楊海的辯護詞 ~?F,kmO}? 律師：李學(xué)華　　　　 B`B =bn+4 北京市元正律師事務(wù)所 T。辯護人：　　　　　　　　　 。　　此致 z6iKIw $ 　　以上辯護意見，請法庭審議，依法做出公正判決。所以，被告人楊海無罪。 aX^T[ o=3hWbe 如果在“”事故中，對于中鐵十二局三明項目部未經(jīng)監(jiān)理單位或人員批準(zhǔn)的預(yù)壓試驗后果也要求被告人楊海承擔(dān)法律責(zé)任，這就違背了前述法律、法規(guī)和規(guī)章的本意，擴大了監(jiān)理單位或人員的職責(zé)范圍，使原本是施工單位之外的監(jiān)理人員去承擔(dān)施工單位內(nèi)部的監(jiān)工職責(zé)。盡管工程監(jiān)理單位多次要求，但中鐵十二局三明項目部為了趕工期，仍在未獲上部構(gòu)造開工申請批復(fù)的情況下進行支架體系的預(yù)壓試驗。關(guān)于這些事實，不僅有被告人楊海的供述，而且還有吳引凡、廖偉中(SLJ2駐地辦工程師)的證詞證明?！　≡诿妨谢ネ蚴┕ぶ?，被告人楊海于2001年8月發(fā)現(xiàn)施工單位中鐵十二局三明項目部開始搭立支架體系時就向施工單位提出來要梅列互通橋上部結(jié)構(gòu)分項工程的開工申請；在等待施工單位材料試驗結(jié)果出來報送開工申請期間，于2001年9月15日發(fā)現(xiàn)施工單位已經(jīng)開始預(yù)壓試驗時，被告人楊海又向施工單位表示沒有開工申請批復(fù)單，不能進行預(yù)壓試驗，同時向其上級京福高速公路SLJ2駐地辦監(jiān)理工程師吳引凡報告了中鐵十二局三明項目部擅自施工的情況；2001年9月22日，被告人楊海在收到施工單位的梅列互通橋上部結(jié)構(gòu)分項工程開工申請后，現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)支座、支架有問題，又口頭通知施工單位：停止施工。　　(三)從被告人楊海履行旁站監(jiān)理職責(zé)方面講 ^iMr39。所以，梅列區(qū)檢察院在起訴書中指控被告人楊?！皼]有認(rèn)真履行監(jiān)理職責(zé)”也沒有法律、法規(guī)、規(guī)章和合同的依據(jù)。對于施工單位未獲批準(zhǔn)自行開工的施工行為，監(jiān)理單位有權(quán)不予簽認(rèn)，不支付工程款，其后果由施工單位自負(fù)?！　≡诠こ淌┕嵺`中，工程監(jiān)理人員履行其職責(zé)的方式是書面提供圖紙資料、簽發(fā)各種通知單和各種現(xiàn)場簽認(rèn)。 IgG[Pr39。這就是國內(nèi)外工程監(jiān)理制度中監(jiān)理工程師履行職責(zé)、行使職權(quán)的最高手段。而工程監(jiān)理單位或人員為了保證工程質(zhì)量，對施工單位最大的制約手段就是對其施工行為不予簽認(rèn)，不支付工程款。事實上，工程監(jiān)理單位或任何一級監(jiān)理人員都沒有及時制止施工的有效手段。還要澄清的是，工程監(jiān)理單位或人員通知施工單位暫停施工和及時制止施工是兩個完全不同的職責(zé)，前者只要發(fā)出通知就履行了職責(zé)；后者是要施工單位的施工活動立即停下來才履行了職責(zé)。施工合同的管理有七個內(nèi)容，即工程變更、工程延期、費用索賠、爭議與仲裁、違約責(zé)任、轉(zhuǎn)包與分包、保險。至于由北京成明達監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司組建的福建省高速公路SLJ2駐地辦在《監(jiān)理工作細(xì)則》中將安全監(jiān)理列為項目監(jiān)理的重要組成部分，那完全是監(jiān)理單位內(nèi)部的管理規(guī)定，并不因此而對外承擔(dān)任何法律責(zé)任或合同義務(wù)。在關(guān)于三明市瑞云路的《工程監(jiān)理合同》中，業(yè)主與監(jiān)理單位明確約定監(jiān)理單位的監(jiān)理職責(zé)是“對本項目工程質(zhì)量、工期、造價和合同管理等進行全面監(jiān)督和控制。 }a||unr Q}|K29Y:p ^APtV6
g O`c50yY \$ipnQv 具體地講，監(jiān)理工程師在工程質(zhì)量方面的主要職責(zé)是(摘自我國交通部發(fā)布的《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》)： Nwz?*~1 …”以及我國交通部《公路工程質(zhì)量管理辦法》第二十二條“施工單位必須依據(jù)有關(guān)公路工程建設(shè)的法律、法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范的規(guī)定，按照設(shè)計文件、施工合同和施工工藝要求組織施工，并對其施工的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正…。 \?M?6D 在工程施工中，工程監(jiān)理是監(jiān)理單位按照業(yè)主與承包人的施工合同及業(yè)主與監(jiān)理單位的工程監(jiān)理合同的要求，在業(yè)主授權(quán)范圍內(nèi)，對工程進度、質(zhì)量和費用進行監(jiān)督以及對施工合同進行管理，并對出現(xiàn)的有關(guān)問題進行處理。公路工程監(jiān)理制度是我國公路基本建設(shè)管理體制改革引進的一項重要制度，自1985年開始在我國公路建設(shè)中實行。 +^lBOcOX 在我國《刑法》第一百三十四條中的犯罪主體是工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工，即是指直接從事生產(chǎn)作業(yè)的單位的職工；客觀表現(xiàn)為由于不服管理、違反規(guī)章制度，或者強令工人冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的。根據(jù)福建省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局閩安監(jiān)管二[2001]2號《關(guān)于印發(fā)中鐵十二局三福高速公路三明連接線SLA5標(biāo)段“”支架模板坍塌重大傷亡事故調(diào)查報告的通知》，福建省“”事故調(diào)查組對“”事故的定性為重大責(zé)任事故?！　?一)從“”事故的性質(zhì)方面講 IZ|FKh_C `vMh
rn 由此可見，工程監(jiān)理單位北京成明達監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司根本就不存在與中鐵十二局三明項目部惡意串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的事實，當(dāng)然也就不具備觸犯工程重大安全事故罪的主觀要件?！薄督ㄖā返谝环蓷l文，對我國《刑法》第一百三十七條中工程監(jiān)理單位作為犯罪主體的主觀方面進行了明確的表述，闡明了工程監(jiān)理單位犯工程重大安全事故罪的主觀要件是故意，那就是惡意串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量?！　《?、工程監(jiān)理單位在“”事故中沒有觸犯工程重大安全事故罪 M{qMJHDo MTamp。但由于支架體系不是我國法律、法規(guī)、規(guī)章所指的工程，也不是業(yè)主與承包人的《合同協(xié)議書》和《工程監(jiān)理合同》中所稱謂的工程，當(dāng)然也就不存在降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的客觀事實，也就是說，“”事故不具備我國《刑法》第一百三十七條規(guī)定的“降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”的客觀要件。 CIz0Gjtx6m 不難理解，凡是試驗就有可能成功，也有可能失敗。說到這里，有必要介紹一下什么叫預(yù)壓試驗？為什么在梅列互通橋上部結(jié)構(gòu)工程施工前要做預(yù)壓試驗？根據(jù)我國交通部發(fā)布的《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》(JTJ077—)，預(yù)壓試驗是一種工藝試驗，是在動工之前對路基、路面及其他需要通過預(yù)壓試驗方能正式施工的分項工程預(yù)先進行的工藝試驗，然后依其試驗結(jié)果全面指導(dǎo)施工?！　?三)公路工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么？在我國交通部發(fā)布的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)《公路工程質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)》(JTJ07194)中，對橋梁工程中的各個分項工程均有明確的詳盡的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，其中沒有對模板、支架的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而將模板、支架作為施工過程中的應(yīng)用設(shè)施，規(guī)定其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)施工技術(shù)規(guī)范，嚴(yán)格掌握，以確保工程質(zhì)量()。而支架體系是為了建設(shè)公路工程中梅列互通橋的臨時設(shè)施，盡管對其使用功能也有要求即臨時設(shè)施質(zhì)量，但不等同于對梅列互通橋工程的綜合要求即梅列互通橋工程質(zhì)量?！　?二)什么叫公路工程質(zhì)量？根據(jù)上述《公路工程質(zhì)量管理辦法》第四條“本辦法所稱公路工程質(zhì)量，是指有關(guān)公路工程建設(shè)的法律、法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以及批準(zhǔn)的設(shè)計文件和工程合同對建設(shè)公路工程的安全、適用、經(jīng)濟、美觀等特性的綜合要求。而支架體系是承包人中鐵十二局三明項目部的施工裝備，是為了修建京福高速公路三明連接線SLA5標(biāo)段梅列互通A匝道橋(以下簡稱梅列互通橋)上部構(gòu)造澆筑分項工程的應(yīng)用設(shè)施，在梅列互通橋工程施工中是一項附屬性工作，通俗一點講，如果將梅列互通橋工程稱為產(chǎn)品，則支架體系就是制造梅列互通橋上部構(gòu)造這種產(chǎn)品部件的工具，而不是梅列互通橋工程或者產(chǎn)品本身。又根據(jù)業(yè)主與監(jiān)理單位北京成明達監(jiān)理咨詢有限責(zé)任公司簽訂的關(guān)于三明市瑞云路的《工程監(jiān)理合同》(以下簡稱《工程監(jiān)理合同》)第三條，監(jiān)理單位的監(jiān)理范圍與內(nèi)容為“、橋涵工程、梅列互通、基層、底基層、水泥混凝土路面、中央分隔帶排水、路緣石、土路肩及交通安全設(shè)施(護欄、護網(wǎng)、隔離柵、標(biāo)志、標(biāo)線)工程施工監(jiān)理，包括批準(zhǔn)的施工設(shè)計文件及變更設(shè)計的全部永久性工程。根據(jù)我國交通部發(fā)布的《公路工程質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)》()，在每個公路工程的建設(shè)項目中，將公路工程劃分為路基、路面、橋梁、互通立交、隧道、交通安全設(shè)施等單位工程；在互通立交單位工程中又劃分為橋梁和匝道分部工程；在橋梁分部工程中再劃分為基礎(chǔ)及下部構(gòu)造、上部構(gòu)造預(yù)制、安裝或澆筑，橋面、欄桿或護欄，人行道等分項工程?！　?一)什么叫公路工程？根據(jù)我國交通部發(fā)布的《公路工程質(zhì)量管理辦法》第三條“本辦法所稱公路工程，是指由各級人民政府財政撥款、國家投資、中央和地方合資、地方投資、國內(nèi)外經(jīng)濟組織投資、貸款以及其它投資方式建設(shè)的公路，包括路基、路面、公路橋涵和隧道，公路渡口及公路防護、排水和附屬設(shè)施等。那么，什么叫工程？什么叫工程質(zhì)量？工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么？針對公路行業(yè)而言，就是什么叫公路工程？什么叫公路工程質(zhì)量？公路工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么？在“”事故中垮塌的支架體系(以下簡稱支架體系)是不是相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章所指的工程或者工程中的一部分？支架體系在預(yù)壓試驗中垮塌，是不是降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)所造成的？以下，我將一一闡述。　　根據(jù)我國《刑法》第一百三十七條“建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！　∫?、發(fā)生在2001年9月25日的京福高速公路三明連接線SLA5標(biāo)段梅列互通A匝道橋支架體系整體垮塌事故(以下簡稱“”事故)不是工程重大安全事故 Nc amp。amp?！　∥沂潜本┦性蓭熓聞?wù)所律師，根據(jù)我國《刑事訴訟法》第三十二條的規(guī)定，我受被告人楊海的委托，出庭為他辯護。 l?QA。M8V c
5 (三明市梅列區(qū)人民檢察院印章) aFaioEh( ,8 )%
[ 　　此致 X[%T}s 依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十一條之規(guī)定，特提起公訴，請依法懲處。 GYZP?E p* p{Xde  9月25日上午6時45分許，被告人高志福、高文生在施工現(xiàn)場組織指揮從社會上臨時雇用的51名臨時工人進行堆沙袋作業(yè)；在施工現(xiàn)場被告人喬通來沒有對工人堆沙進行指導(dǎo)，沒有按規(guī)定在場對加載過程中支架的變形情況進行跟蹤觀測；被告人高志福、高文生沒有對這些工人進行必要的技術(shù)培訓(xùn)和安全教育。[l 被告人張松分管梅列互通A匝橋施工，但對該項目施工組織管理不力，沒有經(jīng)常深入施工現(xiàn)場及時解決事故隱患。被告人高志福、高文生在沒有設(shè)計方案的情況下，即組織開工搭設(shè)支架體系，搭設(shè)的支架加工粗糙，存在明顯的隱患和缺陷，現(xiàn)場勞動組織管理混亂，造成堆沙不均勻。被告人喬通來于2001年9月12日向施工五隊發(fā)出整改通知書要求被告人高志福、高文生對梅列互通A匝道橋支架施工中安裝存在的質(zhì)量問題進行整改?！　≡谥Ъ荏w系的安裝鋪設(shè)過程中，被告人喬通來對貝雷支架施工的每一個環(huán)節(jié)、每道工序沒有嚴(yán)格把關(guān)。 E739。梅列互通A匝道橋上部構(gòu)造開工申請批復(fù)單已由項目部向現(xiàn)場監(jiān)理被告人楊海報批，監(jiān)理部門均未予批復(fù)。 Z8C~o)n9