從兩大法系代理法對(duì)比淺談我國商事代理制度的完善-文庫吧資料
2025-04-13 12:03本頁面
【正文】 理制度屬于商事代理范疇。國內(nèi)企業(yè)如出口其生產(chǎn)的產(chǎn)品，或者從國外進(jìn)口設(shè)備或原料，必須委托外貿(mào)企業(yè)代為辦理。 在我國外貿(mào)實(shí)踐中，后兩種尤其第三種情況大量出現(xiàn)。這種情況與大陸法系的直接代理或英美法系的顯名代理相類似。 在實(shí)踐上，我國的外貿(mào)代理可分為以下三種情況： 國內(nèi)享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，代理人以被代理人的名義對(duì)外經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)； 國內(nèi)享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，代理人以自己的名義對(duì)外經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)； 國內(nèi)不享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)與享有此項(xiàng)權(quán)利的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，外貿(mào)企業(yè)以自己的名義對(duì)外經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)?！ ⊥赓Q(mào)代理制度是我國涉外商事代理制度的主要內(nèi)容。如果代理人在其權(quán)限內(nèi)以自己的名義所為的法律行為，被代理人是否承擔(dān)責(zé)任，目前在我國現(xiàn)行代理法中還找不到充分的法律依據(jù)。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！ 《⑽覈碇贫鹊默F(xiàn)狀 我國現(xiàn)行的代理立法主要散見于《民法通則》、《合同法》等民事法律，有關(guān)代理制度的行政規(guī)章（如《關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)定》），以及最高人民法院的司法解釋《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則的若干意見》等。其中，英美代理法的影響滲透到幾乎每一個(gè)國際代理法律文件?！ 。ㄎ澹?兩大法系代理制度融合的趨勢 在世界經(jīng)濟(jì)趨于一體化的歷史進(jìn)程中，兩大法系的代理法出現(xiàn)了相互移植、相互融合的趨勢。而第三人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)被代理人的存在，也可以直接對(duì)被代理人行使請(qǐng)求權(quán)或訴權(quán)。只有當(dāng)代理人將其與第三人所訂合同移轉(zhuǎn)給委托人，委托人才能對(duì)第三人主張權(quán)力?！ ∮⒚婪ㄉ喜还_被代理人身份的代理與大陸法上的間接代理有相似之處，但兩者的區(qū)別也是不容忽視的。例如，在不公開被代理人身份的代理中，代理人自己要對(duì)其所簽合同負(fù)責(zé)；而在顯明代理中，代理人一般要退出其所簽合同，因而代理人與第三人之間不存在所謂“合同上的相互關(guān)系”。英美法系中身份和姓名都不公開的被代理人，能夠依法直接介入代理人與第三人簽訂的合同當(dāng)中，這在大陸法系的代理制度中是不可思議的。等同論與區(qū)別論相比較具有較強(qiáng)的靈活性，所以與代理實(shí)踐的沖突程度較小。因此，代理人和被代理人之間誰和第三人交易并不重要?！ ∨c區(qū)別論不同，由于英美法系不強(qiáng)調(diào)區(qū)分被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系和代理人與第三人之間的外部關(guān)系，等同論將代理人行為等同于被代理人行為。因此，第三人有權(quán)信賴代理的表象，盡管第三人知道、或者有理由知道代理人事實(shí)上沒有得到授權(quán)、或者被代理人限制了代理人的代理權(quán)限，被代理人也不得通過對(duì)代理人授權(quán)的限制來減輕自己的責(zé)任。代理權(quán)限的授予可以被視為一種由被代理人向第三人所作的單方法律行為；而且對(duì)內(nèi)部關(guān)系的限制并不必然地限制外部關(guān)系。另一方面，第三人如果發(fā)現(xiàn)了被代理人的存在，他對(duì)根據(jù)其與代理人簽訂的合同享有的請(qǐng)求權(quán)，既可以向代理人提出，也可以向被代理人提出，在代理人與被代理人之間作出選擇 .第三人一旦在這兩者之間作出明示選擇，就不得再向另一方提出請(qǐng)求權(quán)。 在這種情況下，盡管代理人以自己的名義與第三人簽約，但卻是為了被代理人的利益?！ ?yīng)該指出，第三種情況下被代理人的法律地位與前兩種情況下有很大的不同?！ 〖创砣嗽诮灰字胁还_被代理人的存在，以自己的名義作為合同當(dāng)事人的一方，對(duì)外簽訂合同。 即代理人在交易中公開被代理人的存在，但不公開被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人簽訂合同?！ 〖创砣嗽诮灰字屑裙_被代理人的存在，又公開被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人簽訂本合同和被代理人姓名。 在國際商事交易實(shí)踐上，從第三人的角度看?！ ∮⒚婪ㄏ邓P(guān)心的并不是代理人究竟以代表的身份還是以本人的名義與第三人簽約的形式。然而，由于大陸法系接受了拉邦德的理論，使等同論的發(fā)展受到很大阻礙；這一理論便在沒有明顯阻礙的英美法系為人們所接受，并發(fā)展起來，避免了對(duì)不同代理形式進(jìn)行繁瑣的肢解和分割?！ ∮⒚婪ㄏ档挠^點(diǎn)與大陸法系的區(qū)別論涇渭分明。所謂等同論，是指代理人的行為等同于被代理人的行為，即“通過他人實(shí)施的行為視同自己親自實(shí)施的行為”（qui facit per alterum facit per se）。相比較之下，英美法上將等同論作為代理的一般理論基礎(chǔ)，有著強(qiáng)大的包容性，避免了與各種復(fù)雜的代理形式相協(xié)調(diào)的困難。大陸法系國家為了解決抽象的理論與法律和商事實(shí)踐相結(jié)合的問題，在民法典中詳細(xì)列舉商業(yè)實(shí)踐中發(fā)展起來的各種不同的代理形式，并盡可能準(zhǔn)確地界定每類代理形式中代理權(quán)限的范圍。間接代理人以自己的名義從事大規(guī)模的商業(yè)活動(dòng)和與第三人訂立合同，并且除承攬代理業(yè)務(wù)外還經(jīng)營其它業(yè)務(wù) .間接代理入與被代理人訂立代理合同時(shí)，可以就合同的各項(xiàng)條件，包括合同期限、合同終止時(shí)是否提前通知及通知期限等，作出約定。個(gè)人一旦有了商業(yè)信譽(yù)，往往就會(huì)終止代理活動(dòng)，從而借助于代理人已經(jīng)建立起來的信譽(yù)自己經(jīng)營，以節(jié)省向代理人支付的傭金這項(xiàng)開支。 直接代理人通過他們的勞動(dòng)，為被代理人逐步積累起具有相當(dāng)價(jià)值的財(cái)富——商業(yè)信譽(yù)。但在間接代理的情況下，由于代理人是以自己的名義同第三人簽訂合同的；盡管該合同的簽訂完全是為了被代理人的利益，代理人對(duì)此也應(yīng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，而被代理人并不承擔(dān)責(zé)任，除非代理人將合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給被代理人
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