刑法訴訟有關上市公司私有化的問題-文庫吧資料
2025-03-30 12:27本頁面
【正文】 訂）》第25條，因公司合并而進行的目標公司股份回購，應當經(jīng)過股東大會決議。在這方面，香港《股份購回守則》規(guī)則1規(guī)定了類似的購回方法。根據(jù)《公司法》第143條的規(guī)定，與持有本公司股份的其他公司合并時，股份公司可以回購股份；并且該等回購的股份應在回購后6個月內注銷。如果目標公司為H股公司，則根據(jù)《公司收購及合并守則》，合并決議需要獲得H股獨立股東的批準，而且該批準需要同時滿足如下條件：（a）出席會議的獨立股東所持表決權的75％或以上同意；以及（b）就該決議所投的反對票不超過全部獨立股東（包括未出席會議者）所持表決權的10％。根據(jù)《上市公司股東大會規(guī)則》第31條的進一步規(guī)定，鑒于私有化情形下合并方雖然也屬被合并方的股東，但是由于其與合并方案有關聯(lián)關系，因此合并方在相關決議進行表決時應回避。需要特別提及的是，根據(jù)舊《公司法》的規(guī)定，股份公司合并需要取得省級人民政府的批準，該項規(guī)定在新《公司法》中已經(jīng)取消。例如，中石化對北京燕化（）以及對鎮(zhèn)海煉化（）的私有化即是采用這種方式。此時，鑒于目標公司的全部股份都將注銷，獨立股東所持剩余股票將換成收購人的等值股份或股權（關于合并后對剩余股票的兌換，詳見下文）。此時，如果目標公司獨立股東既未于收購時接受要約也未于終止上市后要求收購人收購，變更為有限責任公司的目標公司應將剩余股票換成新公司的股權。收購完成后，目標公司終止上市。但是另一方面，根據(jù)《證券法》第97條的規(guī)定，如果目標公司終止上市，則不僅未接受要約的獨立股東有權要求，接受要約的獨立股東也可以要求要約人收購前述比例收購時該等股東所持的未獲要約人收購的其余股份。例如，對于股本總額未超過4億元A股公司，收購人已經(jīng)持有45％股份，則該收購人可以在其收購要約中規(guī)定只收購30％的股份，即可達到終止目標公司上市的目的。另外需要提及的是，理論上來看，根據(jù)新《證券法》第88條的規(guī)定，收購人基于成本考慮或其他綜合因素，可以在其收購要約中規(guī)定只收購目標公司的部分股票。只要要約生效后目標公司的最低公眾持股量低于《證券法》第50條的要求，目標公司即可根據(jù)交易所的上市規(guī)則提出終止其上市地位的申請。在目前的A股適用法律中，對于未接受要約的獨立股東所持股份，并未要求收購人須取得對該等股份的強制性收購權利（即要求接受要約的獨立股東所持股份達到全部獨立股東所持股份的一定比例）。例如，中石油在其對吉林化工的收購中即取得了該項豁免。根據(jù)《公司收購及合并守則》，收購人取得強制性收購權利的條件是：收購人通過要約而受讓的股份數(shù)及最初要約發(fā)出后4個月內收購人所陸續(xù)購買的股份數(shù)之和達到全部獨立股東所持股份數(shù)的90％。例如，中石油對吉林化工H股的收購要約的生效要件之一便是，H股獨立股東批準吉林化工終止上市地位。由此，在中石化對石油大明流通股的收購要約中，中石化將其要約的生效條件設定為：于要約到期日，未被登記公司臨時保管的石油大明流通股股票數(shù)量占石油大明總股本的比例低于25％。因為前述四家目標公司的各自總股本均超過人民幣4億元，因此各自的公眾持股比例需要低
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