【正文】 土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房，林木、航空器、船舶、車輛以及企 業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，應(yīng)向法定部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)村企業(yè)廠房占用的土地使用權(quán)，依法可以與地上廠房同時(shí)抵押； (3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施； (4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)； (5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)； (6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 （二）抵押物的范圍 1．可以抵押的財(cái)產(chǎn)： （ 1） 抵押人所有的或依法有權(quán)處分的機(jī)器、交通工具； （ 2） 國(guó)有土地使用權(quán)； （ 3） 房屋或其他地上定作物； （ 4）依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地的土地使用權(quán)。 五、定金的效力 （一） 證約效力 23 （二）預(yù)先給付的效力 （三）擔(dān)保效力 第四節(jié) 抵 押 一、抵押的概念和抵押物的范圍 （一）抵押的概念 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)的占有而將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。 四、定金合同 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。 3．法律后果不同。兩者的差別主要在于 ： 1．作用不同。 5．解約定金。 3．證約定金。 定金可分為以下幾種： 1． 立約定金。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。 八、共同保證 共同保證是指數(shù)個(gè)保證人共同擔(dān)保同一債務(wù)的履行的保證。保證責(zé)任承擔(dān)后，有權(quán)向債 務(wù)人追償。 3．保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。 五、保證期間 1．一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。 四、保證責(zé)任的范圍 保證責(zé)任的范圍亦即保證擔(dān)保的范圍，是指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的范圍。 （二）一般保證 當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。 二、保證方式 （一）連帶責(zé)任保證 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。 2．學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 （二）保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 〖課后練習(xí)〗 配套習(xí)題第五章 〖教學(xué)內(nèi)容〗 第一節(jié) 合同擔(dān)保概述 一、合同擔(dān)保的概念和特征 合同擔(dān)保是指為保障合同履行而設(shè)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)確保合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的制度。 〖教學(xué)時(shí)數(shù)〗 8 課時(shí)。 〖教學(xué)重點(diǎn)難點(diǎn)〗 保證人的資格及保證方式； 保證責(zé)任免除的情形； 定金罰則； 抵押物的范圍及抵押物的登記； 抵押擔(dān)保的效力； 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押； 留置的成立條件。 二、情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ) 關(guān)于情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ)，理論上存在不同的主張。 債權(quán)人就行使撤銷權(quán)的結(jié)果無優(yōu)先受償權(quán)。 2．對(duì)第三人的效力。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。如果是無償處分行為， 則不以受讓人主觀上是否有惡意或過錯(cuò)為要件。 3．債務(wù)人的處分行為會(huì)對(duì)債權(quán)人造成損害。 （二）債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件 1．債務(wù)人實(shí)施了一定的處分其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利的行為。 代位權(quán)訴訟的成立將使債權(quán)人獲得來自次債務(wù)人的清償。 2．對(duì)第三人的效力。 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利而危及債權(quán)人利益時(shí)債權(quán)人為保障債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 4．債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 2．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。 二、債權(quán)人代位權(quán) （一）債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 （三）不安抗辯權(quán)的效力 不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，先履行一方有權(quán)中止履行，但應(yīng)即使通知對(duì)方。 3．后履行義務(wù)一 方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。 （二）不安抗辯權(quán)的成立條件 1．當(dāng)事人須因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。 3．先履行一方到期未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。 （二）先履行抗辯權(quán)的成立條件 1．當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。 4．對(duì)方當(dāng)事人的對(duì)待履行是可能履行的。 2．當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。 第四節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 一、同時(shí)履行抗辯權(quán) （一）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念 同時(shí)履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對(duì)待給付前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。 三、合同履行涉及第三人時(shí)的規(guī)則 （一）向第三人履行 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未履行債務(wù)或 履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 16 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （二）價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （二）經(jīng)濟(jì)合理原則的內(nèi)容 第三節(jié) 合同履行的規(guī)則 一、合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 （二）適當(dāng)履行原則的內(nèi)容 三、協(xié)作履行原則 （一）協(xié)作履行原則的概念 協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。 （二）實(shí)際履行原則的例外情況 15 實(shí)際履行原則的適用并不是絕對(duì)的，在下列情況下，當(dāng)事人也可 以不實(shí)際履行，而用其他方法加以代替：一是法律上或事實(shí)上不能履行；二是債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；三是債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 〖課后練習(xí)〗 配套習(xí)題第四章 〖教學(xué)內(nèi)容〗 第一節(jié) 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同的履行就是債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面地、正確地履 行自己所承擔(dān)的義務(wù)。 〖教學(xué)時(shí)數(shù)〗 8 課時(shí)。 〖教學(xué)重點(diǎn)難點(diǎn) 〗 合同履行的規(guī)則； 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)； 代位權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力； 撤銷權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力； 情勢(shì)變更適用條件及法律效力。 第三、收歸國(guó)家所有或返還集體、第三人。因此，合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，合同未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即停止履行；已經(jīng)履行的，合同所涉及的財(cái)產(chǎn)依下列規(guī)則處理： 第一、返還財(cái)產(chǎn) 。 第六節(jié) 效力待定合同 一、效力待定合同的概念 效力待定合同是指合同雖已成立，但其效力能否發(fā)生處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第三人同意或者拒絕來確定的合同。 二、可撤銷合同的種類 （一）因重大誤解訂立的合同 （二）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同 （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 三、可撤銷合同的撤銷權(quán)的行使 （一）撤銷權(quán)的行使方式 如果撤銷權(quán)人向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對(duì)撤銷問題，雙方發(fā) 生爭(zhēng)議，則必須提起訴訟或仲裁，要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以裁決。 第五節(jié) 可撤銷合同 一、可撤銷合同的概念及特征 可撤銷合同又稱為可變更、可撤銷的合同，是指因意思表示有缺陷，當(dāng)事人一方享有撤銷權(quán)，可行使撤銷權(quán)對(duì)已經(jīng)成立的合同予以變更或撤銷的合同。無效合同具有以下特征： 第一、無效合同是自始就不發(fā)生效力的合同； 第二、無效合同是確定的不發(fā)生效力的合同； 第三、無效合同是當(dāng)然的絕對(duì)不能發(fā)生效力的合同。 （二）條件的含義與特征 （三）條件的成就與不成就 （四）生效條件與解除條件 二、附期限合同的法律效力 （一）附期限合同的含義 附期限合同是指當(dāng)事人雙方以將來確定發(fā)生的事實(shí)來限制合同效力的合同。 二、合同的效力和合同成立的區(qū)別 1． 兩 者的概念和性質(zhì)不同； 2． 兩者的要件不同； 3．區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。廣義的合同效力是指已經(jīng)成立的合同所發(fā)生的法律后果。 〖課后練習(xí)〗 配套習(xí)題第三章 〖教學(xué)內(nèi)容〗 第一節(jié) 合同效力概述 一、合同效力的概念 合同的效力有廣義和狹義之分。 〖教學(xué)時(shí)數(shù)〗 10 課時(shí)。 〖教學(xué)重點(diǎn)難點(diǎn)〗 合同的生效要件； 附條件和附期限的合同； 效力待定合同； 無效合同； 可撤銷的合同； 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果。 二、合同成立的地點(diǎn) （一）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) （二）當(dāng)事人采取合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 第五節(jié) 締約過失責(zé)任 一、 締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任是指締約一方當(dāng)事人，違反依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對(duì)方信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。簽訂確 認(rèn)書時(shí)合同成立?！? 第四節(jié) 合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 一、合同成立的時(shí)間 （一）合同自承諾生效時(shí)成立 （二）合同書形式的合同成立時(shí)間 采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立?！逗贤ā返谑畻l第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 2． 合同法對(duì)格式條款的規(guī)則 （ 1）規(guī)定了提供方的一般義務(wù)，確立了保護(hù)相對(duì)人的原則 （ 2）規(guī)定了格式條款無效的情形 （ 3）確立了格式條款的解釋規(guī)則 二、合同的形式 當(dāng) 事人訂立合同 ，有書面形式、口頭形式和其他形式。 第三節(jié) 合同內(nèi)容和形式 一、合同的內(nèi)容 （一）合同條款的種類 （ 二）合同的提示條款 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（ 1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；（ 2）標(biāo)的；（ 3）數(shù)量和質(zhì)量；（ 4）價(jià)款或酬金；（ 5）履行期限、地點(diǎn)和方式；（ 6）違約責(zé)任；（ 7）解決爭(zhēng)議的方法。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到達(dá)要約人。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)。 承諾的法律效力 （四）承諾的撤回和遲延 1．承諾的撤回。 （三） 承諾的生效 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 3．承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。承諾必須具備下列條件： 1．承諾必須由受要約人向要約人作出。失效的原因有： 7 （ 1） 拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （ 2） 要約人依 法撤銷要約； （ 3） 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （ 4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。因此，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?？梢?，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 （三）要約的生效 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請(qǐng)。 4．要約的內(nèi)容具體確定。 2．要約必須是特定人的意思表示。 6 二、合同成立的作用 （一）合同的成立旨在解決合同是否存在的問題 （二）合同的成立是認(rèn)定合同效力的前提條件 （三）合同的成立是區(qū)分合同責(zé)任和締約過失責(zé)任的標(biāo)志 三、合同成立的條件