【正文】 劃，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常地運(yùn)轉(zhuǎn)、維持。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)社會(huì)中講不講誠實(shí)信用呢？在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，總體上不發(fā)生誠實(shí)信用的問題。 這里首先要提出一個(gè)問題，什么叫誠實(shí)信用？誠實(shí)信用是一個(gè)道德要求，一個(gè)道德規(guī)則?！睹穹ㄍ▌t》第四條將誠實(shí)信用與公平合并規(guī)定在一條當(dāng)中，這次合同法把誠實(shí)信用和公平原則分別規(guī)定。 誠實(shí)信用 下面請(qǐng)同志們看第六條。如果每一個(gè)合同都符合了公平原則的話，那么整個(gè)社會(huì)的公正也就能夠得到大體上的維持。什么叫社會(huì)公正呢？社會(huì)公正是從整個(gè)社會(huì)的范圍來說的，不同的 階層、行業(yè)、工種，不同的人群之間的利害關(guān)系上要維持大體上的平衡。 這里順便講到，在立法的指導(dǎo)思想上說到，本法要兼顧經(jīng)濟(jì)效率和社會(huì)的公正。 54 條規(guī)定，受損害的一方有權(quán)起訴法院或者請(qǐng)求仲裁庭變更合同，或者撤銷合同。 54條規(guī)定顯失公平，顯失公平的規(guī)則和公平原則一個(gè)從正面，一個(gè)從反面規(guī)定。公平原則是從正面提出要求，要求當(dāng)事人簽訂的每一個(gè)合同的時(shí)候都要符合公平原則，維持雙方當(dāng)事人之間的利害關(guān)系平衡。公平就是說雙方當(dāng)事人在利害關(guān)系上大體平衡。這是明確表述公平原則適用的范圍，這一點(diǎn)對(duì)我們法院的裁判工作具有重要的意義，后面講第六條的時(shí)候會(huì)結(jié)合起來講。合同當(dāng)事人和當(dāng)事人之外的第三人之間的關(guān)系可不可以用公平原則去管呢？不可以。一個(gè)是公平原則適用范圍。第五條規(guī)定： 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。那什么是公平原則，公平原則適用的范圍，在《民法通則》上不清楚?！睹穹ㄍ▌t》第四條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)該遵循公平、誠實(shí)信用的原則。 公平原則 下面請(qǐng)同志們看第五條。工商行政管理機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限，對(duì)各種利用合同違法行為進(jìn)行監(jiān)督，這當(dāng)然是應(yīng)該的，是合理的，而對(duì)一般合同的廣泛監(jiān)督就被否定了。最后到了大會(huì)通過之前，按照有的參加者的意見，把這兩個(gè)條文結(jié)合起來，把 監(jiān)督 這兩個(gè)字移到了現(xiàn)在的 127條，放在了 處理 之前，把監(jiān)督的那個(gè)條文刪掉。因 此在今年１月的討論會(huì)上，參加會(huì)議的學(xué)者和法官一致的意見，認(rèn)為規(guī)定工商行政管理機(jī)關(guān)監(jiān)督合同的這一條要不得，這一條嚴(yán)重地違反了本法的立法思想，違反了合同自由的原則，它會(huì)導(dǎo)致對(duì)當(dāng)事人合同自由的障礙和限制。這個(gè)條文規(guī)定了以后，法工委副主任胡康生同志在向常委會(huì)作說明的時(shí)候，就說這一條所說的監(jiān)督是事后的監(jiān)督，這一點(diǎn)雖然他說是事后的監(jiān)督，可條文上看不出是什么事后的監(jiān)督。在第一個(gè)常委會(huì)審議的草案當(dāng)中，按照他們的要求就增加了一個(gè)條文。工商行政管理機(jī)關(guān)查處利用合同的違法行 為，這一條規(guī)定了利用合同危害國家利益、社會(huì)公共利益的違法行為由工商行政管理機(jī)關(guān)查處。他們提出了好多好多理由。這一點(diǎn)，在立法過程中一直有分歧。在整個(gè)立法過程當(dāng)中，明確了本法不規(guī)定什么合同管理，不規(guī)定合同管理機(jī)關(guān)，不規(guī)定行政制裁措施，這一點(diǎn)在立法方案上就決定下來。立法當(dāng)中一直遵循這樣的思想。如果一旦這個(gè)規(guī)則涉及的一方是勞動(dòng)者，是消費(fèi)者，馬上就改變態(tài)度，要優(yōu)先保護(hù)勞動(dòng)者和消費(fèi)者。這就是立法方案上所說的，出于重大的正當(dāng)事由要限制合同自由，這一點(diǎn)在立法過程中得到了貫徹。在這種情況下，應(yīng)該由誰來保護(hù)這些勞動(dòng)者和消費(fèi)者？應(yīng)該由國家！國家不保護(hù)誰還來保護(hù)呢？要保護(hù)消費(fèi)者、勞動(dòng)者首先是在立法的時(shí)候，在制定法律的時(shí)候就要注意保護(hù)消費(fèi)者和勞動(dòng)者的利益。還有一個(gè)兩極分化呢，就是企業(yè)主、大企業(yè)為一方，勞動(dòng)者為另一方，勞動(dòng)者同樣是分散的和弱小的，勞動(dòng)者沒有其他的資產(chǎn)，只有靠出賣勞動(dòng)力去謀取生活。大企業(yè)、大公司他們有雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，高度的科學(xué)技術(shù)，還有先進(jìn)的營銷手段，它們結(jié)合起來，然后進(jìn)行生產(chǎn)和銷售。什么叫兩極分化呢？你看那個(gè)大公司、大企業(yè)、大商場為一方，另外消費(fèi)者為一方，大企業(yè)作為生產(chǎn)者和那個(gè)消費(fèi)者，他們的經(jīng)濟(jì)實(shí)力相差非常懸殊。即使有一點(diǎn)不平等，他們?cè)诓粩嗟亟粨Q位置，也可以得到填補(bǔ)。作為出賣人的時(shí)候他好像占了一點(diǎn)便宜，明天去作為買受人的時(shí)候又吃了一點(diǎn)小虧，這樣的從長期來說，他們之間得失相抵，這是差不多的。在那個(gè)不發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)的條件下，農(nóng)民買農(nóng)具吃了一點(diǎn)虧，下一次小業(yè)主向農(nóng)民買糧食的時(shí)候，農(nóng)民也可能抬高一點(diǎn)價(jià)格，小業(yè)主、小作坊主也吃一點(diǎn)虧。他們?cè)诤炗喓贤臅r(shí)候，一方有可能經(jīng)濟(jì)實(shí)力稍微強(qiáng)大一點(diǎn)，他利用自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力在合同的某個(gè)方面中規(guī)定得有一點(diǎn)不公平。因此，在那時(shí)候，在那時(shí)的市場條件之下，我們假定當(dāng)事人都是平等的。歷史上的市場經(jīng)濟(jì)我們可以把它叫作不發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì) ，在 19世紀(jì)、18世紀(jì)的市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中，那個(gè)主體不過是農(nóng)戶、手工業(yè)者、小業(yè)主、小作坊主，小業(yè)主、小作坊主找?guī)讉€(gè)雇工，就算經(jīng)濟(jì)實(shí)力比較強(qiáng)的。出于這樣的重大的正當(dāng)事由，就會(huì)限制當(dāng)事人一方的合同自由，這在我們的法律中間也有好多體現(xiàn)。另外還有一個(gè)限制，在立法方案上表述為，如果說出于重大的正當(dāng)事由，在立法時(shí)候可以限制當(dāng)事人的合同自由。在參加市場交換的活動(dòng)過程中，不能夠違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。第一個(gè)限制就是法律的限制。這一點(diǎn)非常重要，在設(shè)計(jì)立法方案的時(shí)候?qū)ｉT設(shè)計(jì)了一個(gè)指導(dǎo)思想，在這個(gè)指導(dǎo)思想當(dāng)中有專門一條， 本法要充分尊重和保護(hù)當(dāng)事人的合同自由。市場經(jīng)濟(jì)決定了平等的、自由的、獨(dú)立的當(dāng)事人經(jīng)過平等協(xié)商，然后 達(dá)成一個(gè)協(xié)議，來安排雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，這就叫合同。前面已經(jīng)提到，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，沒有那些嚴(yán)格的國家計(jì)劃，每一個(gè)商店，每一個(gè)企業(yè)，它完全按照自己目的去尋找對(duì)方，簽訂合同，消費(fèi)者也是一樣。什么叫合同自由呢？教科書中說，一個(gè)當(dāng)事人訂不訂合同，與誰訂合同，以什么形式訂合同，合同規(guī)定一些什么樣的內(nèi)容都取決于他的自愿。第四條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。這是第三條，有重要的意義。雖然我們的法律當(dāng)中沒有規(guī)定什么教學(xué)合同、培訓(xùn)合同。我特別舉這兩個(gè)案例，都是非常簡單的。我們看不到什么上下級(jí)，不平等。學(xué)生也有義務(wù)，要遵守這個(gè)教學(xué)的秩序、學(xué)校的秩序。學(xué)生也有權(quán)利啊。在合同關(guān)系上，學(xué)校方面有某種權(quán)利，它可以收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)，有 這樣的權(quán)利。 在市場經(jīng)濟(jì)體制之下，更不用說了，學(xué)校不是政權(quán)組織，不是行政管理機(jī)關(guān)，那是非常明顯的。學(xué)校和學(xué)生我們也認(rèn)為是一個(gè)管理和被管理，領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的上下級(jí)的關(guān)系。因 為計(jì)劃經(jīng)濟(jì)是用行政層次、行政環(huán)節(jié)、行政手段來管理的社會(huì)。這樣的觀念是傳統(tǒng)的觀念，我們?cè)谶^去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制之下生活久了，那樣舊的觀念糾纏著我們，老是擺脫不了。我們法院也遇到麻煩，覺得這個(gè)案件不應(yīng)該法院受理。這個(gè)學(xué)生不服，他受了冤枉，到處申訴，最后他的材料經(jīng)過了省法院專門組織的鑒定，認(rèn)定不是這個(gè)學(xué)生偷的。這樣的案件為什么會(huì)產(chǎn)生分歧呢？就是我們老是把它牽扯到社會(huì)生活中其他領(lǐng)域的平等不平等上。實(shí)質(zhì)上也不存在什么上級(jí)下級(jí)，因此這樣的案件是一個(gè)典型的合同關(guān)系罷了，要求分自己的那一份，類似于合伙，或者保管這樣的關(guān)系。這是一樣的，同樣的性質(zhì)。村民委員會(huì)的干部代表大家接收，代表大家保管，這類似于一個(gè)什么保管關(guān)系，也可以說類似于一個(gè)合伙關(guān)系。只不過它代表全村那些被征收了土地的村民接受了國家支付的補(bǔ)償費(fèi)。這是在別的關(guān)系當(dāng)中。像這個(gè)案件，一個(gè)村民委員會(huì)作為被告，這個(gè)村民委員會(huì)和村民之間是不平等的還是平等的，我們看它是什么樣的關(guān)系。另外的同志說，這樣案件應(yīng)該由法院受理，應(yīng)該由民庭受理，他的理由是什么呢？就是說這個(gè)關(guān)系非常簡單，它是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其中這個(gè)村民，她因?yàn)榻Y(jié)婚，要嫁到外縣或者嫁到外村，或者這個(gè)村民農(nóng)轉(zhuǎn)非進(jìn)入城市，他的戶口都遷到城市里面了，因此他就提出來，向法院起訴，要求法院判決，要求村民委員會(huì)把他當(dāng)年國家征收他的那個(gè)承包地的補(bǔ)償費(fèi)給他。 近年以來，有一些地方，有一些小的案件該不該民庭受理，老是爭執(zhí)不下，討論來討論去達(dá)不成一致意見。因此，第三條我們這樣來理解它，在實(shí)踐當(dāng)中有重要的意義。因此這里 所說的僅僅是法律地位平等。在這樣的關(guān)系當(dāng)中，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方接受什么不公平的條款。在合同關(guān)系上，僅僅指他們的法律地位平等不平等。當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力千差萬別，當(dāng)然不平等。這是平等原則要掌握的第個(gè)要點(diǎn)。并不是說它有什么行政權(quán)限，它是一個(gè)國家機(jī)關(guān)，一個(gè)組織，一個(gè)組織體，作為一個(gè)法人來參加市場。只不過和公司法人不同，它只是一個(gè)國家機(jī)關(guān)法人。它在管市場 的時(shí)候，它是國家機(jī)關(guān)，有行政權(quán)；它參加市場，在采購什么辦公用具的時(shí)候，它就沒有行政權(quán)。如果這個(gè)國家機(jī)關(guān)是為了采購辦公用具，建一個(gè)辦公大樓，或者建什么職工宿舍，在這樣的關(guān)系當(dāng)中，和那些企業(yè)、個(gè)體戶成立合同，采購什么辦公用具，和這個(gè)發(fā)包，建立辦公大樓、職工宿舍，訂立了這樣的合同，在這個(gè)合同中，這個(gè)國家機(jī)關(guān)就改變了身份。但是，這不是本法所說的合同關(guān)系，而是政治生活領(lǐng)域，什么行政管理、管理市場那個(gè)領(lǐng)域中的關(guān)系。 舉例來說，一個(gè)國家機(jī)關(guān)在管理社會(huì)，管理市場的時(shí)候，它和被管理的企業(yè)，什么個(gè)體工商戶之間，當(dāng)然是不平等的。因此，這個(gè)第三條所說的平等是指合同關(guān)系中當(dāng)事人之間的平等。社會(huì)生活中的一些當(dāng)事人，他在社會(huì)生活中，例如在政治領(lǐng)域很可能是不平等的。在一個(gè)合同當(dāng)中， 當(dāng)事人之間關(guān)系要求平等。第一個(gè)要點(diǎn)是講平等原則的范圍?，F(xiàn)在我們把平等原則表述在第三條，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。當(dāng)事人是平等的，這一點(diǎn)就決定了第三條平等原則。第三條就是我們平常所說的平等原則。它不適用本法，應(yīng)該適用 別的法律。關(guān)系到?jīng)Q定是否適用本法，是否由民事審判庭受理。像這樣的合同我們可以把它叫作行政合同，在這樣的合同上發(fā)生糾紛，當(dāng)然不適用合同法，當(dāng)然不應(yīng)該由民事裁判庭來受理，而應(yīng)該用行政的手段去解決，或者由行政庭去受理。罰款、沒收來的這些金額，按照行政法的原理，當(dāng)然應(yīng)該全部上交，這個(gè)機(jī)關(guān)他的辦公經(jīng)費(fèi)，它的工作人員的工資待遇等等，應(yīng)該由國家統(tǒng)一劃撥，但是在改革開放的某些階段，也采取了簽訂什么協(xié)議，簽訂什么合同的形式，規(guī)定這個(gè)機(jī)關(guān)的罰沒款收入上交多少，保留多少。雖然叫作合同，它不是民事關(guān)系，不是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這樣的包干協(xié)議，財(cái)政包干合 同，它就是一個(gè)典型的行政合同。例如在改革開放的過程中，曾經(jīng)采取過一個(gè)措施叫作財(cái)政包干。 為什么呢？就在于它這個(gè)關(guān)系的性質(zhì)，它是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，它是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與過去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，那些指令性計(jì)劃是完全不同的。仍然是一個(gè)市場交換關(guān)系。所以必須制定專門的法律來加以規(guī)定，規(guī)定了訂立合同形式。政府采購法為什么要這樣規(guī)定呢？就是為了解決一個(gè)問題，就是在這個(gè)活動(dòng)當(dāng)中那個(gè)回扣、那個(gè)紅包，具體的經(jīng)辦人他接受了那個(gè)回扣、那個(gè)紅包，結(jié)果國家花了大的價(jià)錢，花了大代價(jià)，采購的設(shè)備質(zhì)次價(jià)高，為了解決這樣的問題。那個(gè)國家機(jī)關(guān)在采購戰(zhàn)備物資的時(shí)候，簽訂合同形式有特殊的要求，現(xiàn)在國家在制定政府采購法，政府采購法規(guī)定國家機(jī)關(guān)在采購戰(zhàn)備物資、軍用物資、辦公用品等等的時(shí)候必須采用招標(biāo)投標(biāo)的方式。說它叫什么合同，當(dāng)事人是什么，不足以表明它是行政合同。重大的工程的發(fā)包合同、重大的科技項(xiàng)目的開發(fā)合同等等，他們都認(rèn)為是行政合同。首先國家采購，國家采購什么戰(zhàn)備物資、軍用物資、什么備戰(zhàn)備荒的物資，或者采購政府機(jī) 關(guān)辦公用品的合同，他們認(rèn)為這是行政合同。因此他們說根據(jù)這三條就進(jìn)行劃分了，符合這三條的就是行政合同。 但還要聯(lián)系到，在本法的制定過程當(dāng)中，有的人提出意見，就是說我們有一類合 同是行政合同?；蛘邞?yīng)該由法院行政庭去受理。同志們想這些合同和市場經(jīng)濟(jì)根本就沒有直接的聯(lián)系，但是它仍然用了合同這樣的形式，我們不能夠去責(zé)備它，說你不能用合同這樣的概念，這是當(dāng)事人用了這樣的概念，我們管不著。因?yàn)楝F(xiàn)在的社會(huì)當(dāng)中，采用合同這個(gè)概念，用合同這種形式，用得非常廣、非常濫。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點(diǎn)，它的本質(zhì)就是市場交換，商品交換、勞務(wù)的提供。它不是直接的市場交換 關(guān)系，但是它采取了和市場交換同樣的形式，贈(zèng)與合同與市場經(jīng)濟(jì)有本質(zhì)的聯(lián)系，因此在本法上也作了規(guī)定。但是理解這一點(diǎn)也不能絕對(duì)，還有特殊的個(gè)別的情況它叫債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但不是市場交換，這一點(diǎn)在本法規(guī)定了贈(zèng)與合同。什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？我們理解，它就是市場交換關(guān)系，是以市場交換為主的這些關(guān)系。同志們看第二條第二款明文規(guī)定了家庭生活中的這些關(guān)系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。為什么 呢？考慮到民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍太寬，它包括了市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中的市場交換關(guān)系，也包括了家庭生活當(dāng)中的那些身份關(guān)系。在這里我們理解第二條的時(shí)候，理解這個(gè)民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系至關(guān)重要。本法所說的合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這是增加了其他組織，給同志們作了個(gè)介紹。當(dāng)然話又說回來，如果這樣的分支機(jī)構(gòu)它自己的財(cái)產(chǎn)足以清償債務(wù)，那也就算了，也就讓它承擔(dān)責(zé)任，它的財(cái)產(chǎn)夠了，就不必要找它的上級(jí)。這一點(diǎn)和法人是不同的，法人的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，最后破產(chǎn)就完了，并不找它的那些股東。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財(cái)產(chǎn)不能夠 清償債務(wù)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任，我們的法院就會(huì)把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級(jí)請(qǐng)到前臺(tái)來，讓他們來承擔(dān)責(zé)任。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。其他非經(jīng)濟(jì)組織，我們舉例來說，我們?nèi)粘Ｉ钪械氖裁磳W(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)，有的學(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)在民政部門辦理了法人登記，它就成了一個(gè)社會(huì)團(tuán)體法人；如果它沒有辦理法人登記，那就成了這里的其他非經(jīng)濟(jì)組織。那個(gè)聯(lián)營企業(yè)沒有取得法人資格 的，它也就屬于其他經(jīng)濟(jì)組織。其他組織又分為其他經(jīng)濟(jì)組織和其他非經(jīng)濟(jì)組織。這樣的組織我們?cè)诜缮袭?dāng)然要承認(rèn)它，在法律上把它規(guī)定下來。所謂非法人組織、非法人團(tuán)體，就是說沒有法人資格的組織、團(tuán)體。這個(gè)其他組織，它首先要有一個(gè)組織體，還要有一定的經(jīng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)，還要選擇一個(gè)負(fù)責(zé)人來對(duì)外簽 訂合同、履行合同。一個(gè)組織體，取得了法人的資格， 它就叫法人，例如公司法人、企業(yè)法人等等。 第二點(diǎn)在第二條當(dāng)中發(fā)生的變化是增加了一個(gè)其他組織。符合法治的要求，也符合市場經(jīng)