【正文】 之前，按照有的參加者的意見，把這兩個(gè)條文結(jié)合起來，把 監(jiān)督 這兩個(gè)字移到了現(xiàn)在的 127條，放在了 處理 之前，把監(jiān)督的那個(gè)條文刪掉。那什么是公平原則，公平原則適用的范圍，在《民法通則》上不清楚。這是明確表述公平原則適用的范圍，這一點(diǎn)對(duì)我們法院的裁判工作具有重要的意義，后面講第六條的時(shí)候會(huì)結(jié)合起來講。 54 條規(guī)定，受損害的一方有權(quán)起訴法院或者請(qǐng)求仲裁庭變更合同，或者撤銷合同。 誠(chéng)實(shí)信用 下面請(qǐng)同志們看第六條。只要嚴(yán)格執(zhí)行了指令性計(jì)劃，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常地運(yùn)轉(zhuǎn)、維持。只是在很狹窄的領(lǐng)域，一個(gè)人下了班，和朋友的交往當(dāng)中，某個(gè)時(shí)候家里有一點(diǎn)急需，向 某個(gè)朋友、某個(gè)同事借一點(diǎn)錢，借錢的時(shí)候他說，我家里母親生了病，急需一點(diǎn)錢，你借一點(diǎn)錢給我，到下個(gè)月開工資的時(shí)候我就還你，結(jié)果到下個(gè)月開工資的時(shí)候他不還錢，同事們就說這個(gè)人不講信用。這個(gè)問題在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下尤其重要，因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)就是合同社會(huì)，在簽訂合同、履行合同當(dāng)中最重要的一個(gè)道德標(biāo)準(zhǔn)就叫作誠(chéng)實(shí)信用。最后一種方式就是用你現(xiàn)有的金錢去謀取利 益，炒股票、炒期貨、炒房地產(chǎn)、投資辦廠、辦小餐館、搞買賣都是這種方式。法官在審判 案件的時(shí)候需要查清案情，在查清案件事實(shí)的時(shí)候需要判斷證據(jù)，合同糾紛案件最主要的證據(jù)就是合同書，如果合同書上的某一個(gè)條款有兩種不同的含義，原告說是這個(gè)意思，被告說是那個(gè)意思，在這種情況下，法官就要運(yùn)用法律上的方法來確定這個(gè)條款的真實(shí)含義，這叫作解釋合同。什么叫符合誠(chéng)實(shí)信用呢？就是說按照其中的一個(gè)解釋意見來裁判，所得到的結(jié)果當(dāng)事人之間的利害關(guān)系大體上平衡，這就叫作符合誠(chéng)實(shí)信用。創(chuàng)作規(guī)則的時(shí)候有各種方法可以使用，其中的一個(gè)就叫作直接適用誠(chéng)實(shí)信用原則。就是一個(gè)債務(wù)人欠了好多債權(quán)人的債，已經(jīng)陷于不能支付，這個(gè)時(shí)候其中一個(gè)債權(quán)人已經(jīng)與債務(wù)人協(xié)商達(dá)成協(xié)議，用債務(wù)人的全部資產(chǎn)設(shè)定抵押，擔(dān)保這個(gè)債權(quán)人的債。最后是依據(jù)《民法通則》關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用原則的規(guī)定，來認(rèn)定它無效。同時(shí)也說明了誠(chéng)實(shí)信用原則和公平原則的界限，它們?cè)谶m用上的差別。但是，我認(rèn)為這個(gè)內(nèi) 容沒有實(shí)質(zhì)的意義。后來，在修 改的時(shí)候考慮到，《民法通則》和三個(gè)合同法已經(jīng)用了社會(huì)公德、經(jīng)濟(jì)秩序、 社會(huì)公共利益這樣的概念，因此就把它改為現(xiàn)在這樣的表述。 第七條的規(guī)定就是我們把各國(guó)的公共秩序和善 良風(fēng)俗原則引進(jìn)過來，規(guī)定在我 們的法律上，就是用來裁判這類案件。在法院審理當(dāng)中，那個(gè)老板就講，合同上有這樣的條款都是當(dāng) 事人當(dāng)初同意的，合同上都有簽字蓋章。后來這個(gè)女的不愿和他同居，這 個(gè)原告就起訴到法院，要求收回不動(dòng) 產(chǎn)。這是第七條在立法上的重大意義。這個(gè)規(guī)則就是，合同的訂立以不要式為原則，以要式為例外。李鵬委員長(zhǎng)后來作小節(jié)的時(shí)候說口頭合同看來不能夠 不承認(rèn)。用 一般包括 是為了有意回避 應(yīng) 當(dāng) 、 必須 這樣的措辭，避免把這 8個(gè)條款當(dāng)作必要條款、主要條款。惟獨(dú)前面 的 3項(xiàng)是主要條款，缺少了任何一項(xiàng)合同都 不能成立。 下面從第 13條開始，花了很多條文來規(guī)定要約和承諾。第二個(gè)例外，就是當(dāng)事人雖然以違約提 出訴訟，但被告以合同不成立、不生效作為抗辯。簽定了以后在履行過程 中發(fā)生爭(zhēng)議，一方說我們?cè)谡勁羞^程中某個(gè)時(shí)候達(dá)成了一項(xiàng)協(xié)議，現(xiàn)在合同中 雖然沒有寫上，但也應(yīng)該算合同的一個(gè)內(nèi)容。就是說合同既然是為了當(dāng)事人的利益來簽定的，法律上就應(yīng)該盡量讓它有效。同志們注意到在履行了主要義務(wù)后面加了 5個(gè)字，叫作 對(duì)方接受的 ， 這 5 個(gè)字是后來大會(huì)加上去的。 下面同志們看第 37條。雖然當(dāng)事人沒有簽字、蓋章，但他已經(jīng)履行了，我們干嘛去強(qiáng)行地使它恢復(fù)原狀呢？就承認(rèn)它算了。 用這樣的格式條款簽定的合同就叫作格式合同。所以格式合同在現(xiàn)代社會(huì)存在有它的合理性。格式合同的合理性是什么呢？就是不可能要求這些企業(yè)和每一個(gè)消費(fèi)者去談判，簽定一個(gè)合同，這樣成本太大。 39條到 41條是關(guān)于格式合同的規(guī)定。按照第 32條作反面的解釋，如果沒有簽字也沒有蓋章，應(yīng)該是合同不成立。履行的概念本來已經(jīng)包含了對(duì) 方接受，現(xiàn)在我們把 對(duì)方接受的 這 5個(gè)字加上就構(gòu)成了矛盾。以購(gòu)銷合同為例來說，如果是交 50噸鋼材的話，交鋼材本身是主要義務(wù)，有的時(shí)候附帶還要交鋼材的資料，交這些資料的義務(wù)叫作非主要義務(wù)。但是考慮到社會(huì)生活是復(fù)雜的，在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，雖然當(dāng)事人沒有采用書面形式，但合同已經(jīng)履行，甚至已經(jīng)履行完畢，這樣的情況如何來看待它呢？我們的法律需不需要強(qiáng)制地去使這 些合同都恢復(fù)原狀呢？不必要。一方說合同當(dāng)中有某一項(xiàng)規(guī)定，另一方說沒有這 項(xiàng)規(guī)定。在一個(gè)違約訴訟中，當(dāng)事人 之所以提起違約訴訟就表明他們對(duì)合同有效成立沒有分歧，那我們?cè)瓌t上就審 查究竟誰違約，由誰承擔(dān)違約責(zé)任，原則上就不去審查合同是否成立、生效。 因此條文上謹(jǐn)慎地使用了 可以參照 這樣的措辭。甚 至就是第 第 第 4這 3項(xiàng)在某個(gè)合同中缺少了可能也不影響合同的成立，沒 有履行期限，沒有地點(diǎn)和方式，可以通過合同的性質(zhì)、種類、交易習(xí)慣來決定 ；沒有規(guī)定價(jià)款也不要緊，當(dāng)事人可以在事后履行的時(shí)候來協(xié)商，協(xié)商不成法 官可以說我們以市場(chǎng)價(jià)格來認(rèn)定；即使沒有約定質(zhì)量，我們可以通過國(guó)家標(biāo)準(zhǔn) 、部頒標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在不行還有企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)都可以解決質(zhì)量問題。但是規(guī)定了以后，又覺得要避免認(rèn)為任何合同都要包 括這 8個(gè)條款 ，少了任何一項(xiàng)合同就不成立。在今 年１月 12日、 13日李鵬委員長(zhǎng)主持召開的調(diào)研會(huì)上一共調(diào)研了 11 個(gè)問題，其中 第一個(gè)問題就是要不要口頭形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng) 當(dāng)采用書面形式。他們有一個(gè)協(xié)議 ，這個(gè)協(xié)議上上這樣寫的， 如果這個(gè)女的和其他任何男的結(jié)婚，這套房屋就要收回。他和一個(gè)年輕的女的長(zhǎng)期同居，他就送了這個(gè)女的一套不 動(dòng)產(chǎn)?，F(xiàn)在各 國(guó)經(jīng)常 用這樣的條款。如果案件事實(shí)、當(dāng)事人的行為和市場(chǎng)交易 離得比較遠(yuǎn)，你就很難用誠(chéng)實(shí)信用去裁判它。這個(gè)規(guī)則同樣是一個(gè)授權(quán) 條 款，它非常重要。 因此，有的學(xué)者在教科書上說，合同法上有一個(gè)原則，叫作遵守法律的原則。后來這個(gè)批文刊登在人民法院公報(bào)上的時(shí)候，只是說依照《民法通則》第四條的規(guī)定認(rèn)定這個(gè)抵押合同無效，沒有說依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用，實(shí)際上是依據(jù)了《民法通則》第四條關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用的規(guī)定。認(rèn)定這個(gè)合同無效采用什么樣的依據(jù)，最后就考慮和所采用的公平原則，提出了方案，依據(jù)《民法通則》的公平原則，認(rèn)定這個(gè)合同無效。 這是我們講到了三個(gè)作用，下面特別對(duì)這個(gè)第三個(gè)作用給大家舉一個(gè)例子。也許有的同志說，我們通常的做法是請(qǐng)示；逐級(jí)請(qǐng)示，結(jié)果不仍然是上級(jí)法院為你創(chuàng)設(shè)了一個(gè)規(guī)則嗎？我們有的時(shí)候最高法院把一個(gè)案件請(qǐng)示到人大常委會(huì)，人大常委會(huì)會(huì)不會(huì)召集緊急會(huì)議，為一個(gè)案件創(chuàng)設(shè)一條規(guī)則呢？不可能。在解釋法律的時(shí)候，遇到有兩個(gè)不同的解釋意見，都有一定道理，很難說哪一個(gè)絕對(duì)錯(cuò)誤，哪一個(gè)絕對(duì)正確，這時(shí)候怎么辦呢？法官也要用誠(chéng)實(shí)信用原則作為標(biāo)準(zhǔn)來加以判斷。這是說到誠(chéng)實(shí)信用原則的第一個(gè)作用，它是指導(dǎo)當(dāng)事人簽訂合同、履行合同的一個(gè)行為準(zhǔn)則。一種就是用你的體力勞動(dòng)去換取報(bào)酬、工資，這就是普通勞動(dòng)者。簽訂合同的時(shí)候信誓旦旦，說保證到期交貨，到期付款，結(jié)果到合同的履行期滿了，他不交貨，不付款，就說他不守信用。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，完成計(jì)劃被作為一個(gè)最高的道德，我們有沒有聽說過什么誠(chéng)實(shí)信用呢？沒有。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)社會(huì)中講不講誠(chéng)實(shí)信用呢？在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，總體上不發(fā)生誠(chéng)實(shí)信用的問題。如果每一個(gè)合同都符合了公平原則的話，那么整個(gè)社會(huì)的公正也就能夠得到大體上的維持。 54條規(guī)定顯失公平，顯失公平的規(guī)則和公平原則一個(gè)從正面，一個(gè)從反面規(guī)定。合同當(dāng)事人和當(dāng)事人之外的第三人之間的關(guān)系可不可以用公平原則去管呢？不可以?！睹穹ㄍ▌t》第四條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)該遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。因 此在今年１月的討論會(huì)上，參加會(huì)議的學(xué)者和法官一致的意見，認(rèn)為規(guī)定工商行政管理機(jī)關(guān)監(jiān)督合同的這一條要不得，這一條嚴(yán)重地違反了本法的立法思想，違反了合同自由的原則，它會(huì)導(dǎo)致對(duì)當(dāng)事人合同自由的障礙和限制。他們提出了好多好多理由。如果一旦這個(gè)規(guī)則涉及的一方是勞動(dòng)者，是消費(fèi)者，馬上就改變態(tài)度，要優(yōu)先保護(hù)勞動(dòng)者和消費(fèi)者。大企業(yè)、大公司他們有雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，高度的科學(xué)技術(shù)，還有先進(jìn)的營(yíng)銷手段，它們結(jié)合起來，然后進(jìn)行生產(chǎn)和銷售。在那個(gè)不發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的條件下，農(nóng)民買農(nóng)具吃了一點(diǎn)虧，下一次小業(yè)主向農(nóng)民買糧食的時(shí)候，農(nóng)民也可能抬高一點(diǎn)價(jià)格，小業(yè)主、小作坊主也吃一點(diǎn)虧。出于這樣的重大的正當(dāng)事由，就會(huì)限制當(dāng)事人一方的合同自由，這在我們的法律中間也有好多體現(xiàn)。這一點(diǎn)非常重要，在設(shè)計(jì)立法方案的時(shí)候?qū)ｉT設(shè)計(jì)了一個(gè)指導(dǎo)思想，在這個(gè)指導(dǎo)思想當(dāng)中有專門一條， 本法要充分尊重和保護(hù)當(dāng)事人的合同自由。第四條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。我們看不到什么上下級(jí)，不平等。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制之下，更不用說了，學(xué)校不是政權(quán)組織，不是行政管理機(jī)關(guān)，那是非常明顯的。我們法院也遇到麻煩，覺得這個(gè)案件不應(yīng)該法院受理。這是一樣的，同樣的性質(zhì)。像這個(gè)案件，一個(gè)村民委員會(huì)作為被告，這個(gè)村民委員會(huì)和村民之間是不平等的還是平等的，我們看它是什么樣的關(guān)系。因此，第三條我們這樣來理解它，在實(shí)踐當(dāng)中有重要的意義。當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力千差萬別，當(dāng)然不平等。它在管市場(chǎng) 的時(shí)候，它是國(guó)家機(jī)關(guān)，有行政權(quán)；它參加市場(chǎng)，在采購(gòu)什么辦公用具的時(shí)候，它就沒有行政權(quán)。因此，這個(gè)第三條所說的平等是指合同關(guān)系中當(dāng)事人之間的平等。現(xiàn)在我們把平等原則表述在第三條，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。關(guān)系到?jīng)Q定是否適用本法，是否由民事審判庭受理。這樣的包干協(xié)議，財(cái)政包干合 同，它就是一個(gè)典型的行政合同。仍然是一個(gè)市場(chǎng)交換關(guān)系。說它叫什么合同，當(dāng)事人是什么，不足以表明它是行政合同。 但還要聯(lián)系到，在本法的制定過程當(dāng)中，有的人提出意見，就是說我們有一類合 同是行政合同。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點(diǎn)，它的本質(zhì)就是市場(chǎng)交換，商品交換、勞務(wù)的提供。同志們看第二條第二款明文規(guī)定了家庭生活中的這些關(guān)系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。這是增加了其他組織，給同志們作了個(gè)介紹。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。這樣的組織我們?cè)诜缮袭?dāng)然要承認(rèn)它，在法律上把它規(guī)定下來。 第二點(diǎn)在第二條當(dāng)中發(fā)生的變化是增加了一個(gè)其他組織。這樣一位干部，一旦下了班回到家，進(jìn)入家門的時(shí)候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時(shí)候，這時(shí)候還是不是一個(gè)什么部長(zhǎng)，什么司長(zhǎng)呢？不是。怎么樣理解這個(gè)自然人，自然人就是有 血肉之軀的，能夠思考問題，有欲望，能夠從事勞動(dòng)等等這些活動(dòng)的人類。另外，除了政治生活，社會(huì)生活還有另外的一半，這另一半就是我們平時(shí)所 說的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)生活，還有家庭生活。為什么不應(yīng)該叫公民呢？因?yàn)楣袷侵赣兄腥A人民共和國(guó)國(guó)籍的人，有中國(guó)的國(guó)籍才叫公民。 調(diào)整范圍 下面請(qǐng)同志們看第二條。一個(gè)法庭，一個(gè)裁判庭審理案件的目的就是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，其他的目標(biāo)是第二位、第三位的，我們保護(hù)了當(dāng)事 %其結(jié)果會(huì)是什么樣的一個(gè)局面呢？是那個(gè)經(jīng)濟(jì)秩序也不能夠維持，社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)要受到障礙，出現(xiàn)各種不安定，這對(duì)法院來說至關(guān)重要。根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的邏輯，我們首先應(yīng)該保護(hù)它，保護(hù)合同當(dāng)事人的利益，其結(jié)果自然地就維護(hù)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，結(jié)果就自然地促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的發(fā)展，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就發(fā)展了。要按照我們過去的那個(gè)傳統(tǒng)的思維方式，就應(yīng)該倒過來，把社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)放在首位，把經(jīng)濟(jì)秩序放在首位，把保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益放在后面。當(dāng)事人的利益在合同上規(guī)定下來，法律上承認(rèn)它、保護(hù)它，那當(dāng)事人的利益當(dāng)然是合法的利益。商品的流通，勞務(wù)、服務(wù)的提供，這些都完全是按照合同來進(jìn)行的。如果我們完成了、執(zhí)行了經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，那整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活就能正常運(yùn)轉(zhuǎn)。立法目的在第一條，這個(gè)條文當(dāng)中規(guī)定，為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 這個(gè)課是這樣，同志們手上有一個(gè)釋義，我基本上按照這個(gè)條文來講。這個(gè)課按照高院的安排是兩天時(shí)間，著重講合同法的總則部分。所以，著重是講總則。當(dāng)然有一些內(nèi)容不適宜于講的，也會(huì)省略。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制之下，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活，從生產(chǎn)、流通、分配，一直到消費(fèi)， 都是按照國(guó)家所制定的計(jì)劃來執(zhí)行的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下有沒有這樣無所不包的指令性計(jì)劃呢？沒有。因此，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下什么最重要？合同最重要。因此我們看到本法第一條規(guī)定的關(guān)于立法目的，它明文規(guī)定保護(hù)合同當(dāng)事人合法權(quán)益。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)決定的，這個(gè)第一條是符合法律的邏輯，符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的邏輯的。例如要保護(hù)地方經(jīng)濟(jì)，有利于地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 有利于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，有利于維護(hù)整個(gè)社會(huì)的安定，要顧全大局，要顧全全局的利益，這些口號(hào)，這些理由當(dāng)然都有一定的道理。其他任何目標(biāo)都不能夠凌駕于這個(gè)目標(biāo)之上，這一點(diǎn)對(duì)法院來說非常重要，一點(diǎn)不能動(dòng)搖。這個(gè)條文和原來《民法通則》的規(guī)定是大同小異，以《民法通則》的規(guī)定為基礎(chǔ)，作了一些調(diào)整。這樣符合經(jīng)濟(jì)生活，符合法律的要求。馬克思所說的市民社會(huì)就相當(dāng)于我們的經(jīng)濟(jì)生活和家庭生活，合在一起就叫民事生活。在自然人這個(gè)概念上，是非常平等，看不到什么區(qū)別的。還有同樣這位同志，如果一進(jìn)入商場(chǎng)，他要去購(gòu)買東西的時(shí)候，站在那個(gè)售貨員面前，在自由市場(chǎng)上站在那個(gè)小商販面前的時(shí)候，別人是否把他當(dāng)作一個(gè)什么領(lǐng)導(dǎo)干部呢？不是。同樣是一個(gè)組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個(gè)組織體在這里就叫作其他組織。其他經(jīng)濟(jì)組織最典型的就是合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯(lián)營(yíng)企業(yè)。一個(gè)合伙企業(yè)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來承擔(dān)責(zé)任。這里的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系在原來的《民法通則》上叫作民事關(guān)系，