【正文】 之前，按照有的參加者的意見，把這兩個條文結(jié)合起來，把 監(jiān)督 這兩個字移到了現(xiàn)在的 127條，放在了 處理 之前，把監(jiān)督的那個條文刪掉。那什么是公平原則，公平原則適用的范圍，在《民法通則》上不清楚。這是明確表述公平原則適用的范圍，這一點對我們法院的裁判工作具有重要的意義，后面講第六條的時候會結(jié)合起來講。 54 條規(guī)定，受損害的一方有權(quán)起訴法院或者請求仲裁庭變更合同，或者撤銷合同。 誠實信用 下面請同志們看第六條。只要嚴格執(zhí)行了指令性計劃，社會的經(jīng)濟生活就能夠正常地運轉(zhuǎn)、維持。只是在很狹窄的領(lǐng)域，一個人下了班，和朋友的交往當中，某個時候家里有一點急需，向 某個朋友、某個同事借一點錢，借錢的時候他說，我家里母親生了病，急需一點錢，你借一點錢給我，到下個月開工資的時候我就還你，結(jié)果到下個月開工資的時候他不還錢，同事們就說這個人不講信用。這個問題在市場經(jīng)濟條件下尤其重要，因為市場經(jīng)濟社會就是合同社會，在簽訂合同、履行合同當中最重要的一個道德標準就叫作誠實信用。最后一種方式就是用你現(xiàn)有的金錢去謀取利 益，炒股票、炒期貨、炒房地產(chǎn)、投資辦廠、辦小餐館、搞買賣都是這種方式。法官在審判 案件的時候需要查清案情，在查清案件事實的時候需要判斷證據(jù)，合同糾紛案件最主要的證據(jù)就是合同書，如果合同書上的某一個條款有兩種不同的含義，原告說是這個意思，被告說是那個意思，在這種情況下，法官就要運用法律上的方法來確定這個條款的真實含義，這叫作解釋合同。什么叫符合誠實信用呢？就是說按照其中的一個解釋意見來裁判，所得到的結(jié)果當事人之間的利害關(guān)系大體上平衡，這就叫作符合誠實信用。創(chuàng)作規(guī)則的時候有各種方法可以使用，其中的一個就叫作直接適用誠實信用原則。就是一個債務(wù)人欠了好多債權(quán)人的債，已經(jīng)陷于不能支付，這個時候其中一個債權(quán)人已經(jīng)與債務(wù)人協(xié)商達成協(xié)議，用債務(wù)人的全部資產(chǎn)設(shè)定抵押，擔保這個債權(quán)人的債。最后是依據(jù)《民法通則》關(guān)于誠實信用原則的規(guī)定，來認定它無效。同時也說明了誠實信用原則和公平原則的界限，它們在適用上的差別。但是，我認為這個內(nèi) 容沒有實質(zhì)的意義。后來，在修 改的時候考慮到，《民法通則》和三個合同法已經(jīng)用了社會公德、經(jīng)濟秩序、 社會公共利益這樣的概念，因此就把它改為現(xiàn)在這樣的表述。 第七條的規(guī)定就是我們把各國的公共秩序和善 良風俗原則引進過來，規(guī)定在我 們的法律上，就是用來裁判這類案件。在法院審理當中，那個老板就講，合同上有這樣的條款都是當 事人當初同意的，合同上都有簽字蓋章。后來這個女的不愿和他同居，這 個原告就起訴到法院，要求收回不動 產(chǎn)。這是第七條在立法上的重大意義。這個規(guī)則就是，合同的訂立以不要式為原則，以要式為例外。李鵬委員長后來作小節(jié)的時候說口頭合同看來不能夠 不承認。用 一般包括 是為了有意回避 應(yīng) 當 、 必須 這樣的措辭，避免把這 8個條款當作必要條款、主要條款。惟獨前面 的 3項是主要條款，缺少了任何一項合同都 不能成立。 下面從第 13條開始，花了很多條文來規(guī)定要約和承諾。第二個例外，就是當事人雖然以違約提 出訴訟，但被告以合同不成立、不生效作為抗辯。簽定了以后在履行過程 中發(fā)生爭議，一方說我們在談判過程中某個時候達成了一項協(xié)議，現(xiàn)在合同中 雖然沒有寫上，但也應(yīng)該算合同的一個內(nèi)容。就是說合同既然是為了當事人的利益來簽定的，法律上就應(yīng)該盡量讓它有效。同志們注意到在履行了主要義務(wù)后面加了 5個字，叫作 對方接受的 ， 這 5 個字是后來大會加上去的。 下面同志們看第 37條。雖然當事人沒有簽字、蓋章，但他已經(jīng)履行了，我們干嘛去強行地使它恢復(fù)原狀呢？就承認它算了。 用這樣的格式條款簽定的合同就叫作格式合同。所以格式合同在現(xiàn)代社會存在有它的合理性。格式合同的合理性是什么呢？就是不可能要求這些企業(yè)和每一個消費者去談判，簽定一個合同，這樣成本太大。 39條到 41條是關(guān)于格式合同的規(guī)定。按照第 32條作反面的解釋，如果沒有簽字也沒有蓋章，應(yīng)該是合同不成立。履行的概念本來已經(jīng)包含了對 方接受，現(xiàn)在我們把 對方接受的 這 5個字加上就構(gòu)成了矛盾。以購銷合同為例來說，如果是交 50噸鋼材的話，交鋼材本身是主要義務(wù)，有的時候附帶還要交鋼材的資料，交這些資料的義務(wù)叫作非主要義務(wù)。但是考慮到社會生活是復(fù)雜的，在現(xiàn)實生活當中，雖然當事人沒有采用書面形式，但合同已經(jīng)履行，甚至已經(jīng)履行完畢，這樣的情況如何來看待它呢？我們的法律需不需要強制地去使這 些合同都恢復(fù)原狀呢？不必要。一方說合同當中有某一項規(guī)定，另一方說沒有這 項規(guī)定。在一個違約訴訟中，當事人 之所以提起違約訴訟就表明他們對合同有效成立沒有分歧，那我們原則上就審 查究竟誰違約，由誰承擔違約責任，原則上就不去審查合同是否成立、生效。 因此條文上謹慎地使用了 可以參照 這樣的措辭。甚 至就是第 第 第 4這 3項在某個合同中缺少了可能也不影響合同的成立，沒 有履行期限，沒有地點和方式，可以通過合同的性質(zhì)、種類、交易習慣來決定 ；沒有規(guī)定價款也不要緊，當事人可以在事后履行的時候來協(xié)商，協(xié)商不成法 官可以說我們以市場價格來認定；即使沒有約定質(zhì)量，我們可以通過國家標準 、部頒標準、行業(yè)標準，實在不行還有企業(yè)標準都可以解決質(zhì)量問題。但是規(guī)定了以后，又覺得要避免認為任何合同都要包 括這 8個條款 ，少了任何一項合同就不成立。在今 年１月 12日、 13日李鵬委員長主持召開的調(diào)研會上一共調(diào)研了 11 個問題，其中 第一個問題就是要不要口頭形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng) 當采用書面形式。他們有一個協(xié)議 ，這個協(xié)議上上這樣寫的， 如果這個女的和其他任何男的結(jié)婚，這套房屋就要收回。他和一個年輕的女的長期同居，他就送了這個女的一套不 動產(chǎn)?，F(xiàn)在各 國經(jīng)常 用這樣的條款。如果案件事實、當事人的行為和市場交易 離得比較遠，你就很難用誠實信用去裁判它。這個規(guī)則同樣是一個授權(quán) 條 款，它非常重要。 因此，有的學者在教科書上說，合同法上有一個原則，叫作遵守法律的原則。后來這個批文刊登在人民法院公報上的時候，只是說依照《民法通則》第四條的規(guī)定認定這個抵押合同無效，沒有說依據(jù)誠實信用，實際上是依據(jù)了《民法通則》第四條關(guān)于誠實信用的規(guī)定。認定這個合同無效采用什么樣的依據(jù)，最后就考慮和所采用的公平原則，提出了方案，依據(jù)《民法通則》的公平原則，認定這個合同無效。 這是我們講到了三個作用，下面特別對這個第三個作用給大家舉一個例子。也許有的同志說，我們通常的做法是請示；逐級請示，結(jié)果不仍然是上級法院為你創(chuàng)設(shè)了一個規(guī)則嗎？我們有的時候最高法院把一個案件請示到人大常委會，人大常委會會不會召集緊急會議，為一個案件創(chuàng)設(shè)一條規(guī)則呢？不可能。在解釋法律的時候，遇到有兩個不同的解釋意見，都有一定道理，很難說哪一個絕對錯誤，哪一個絕對正確，這時候怎么辦呢？法官也要用誠實信用原則作為標準來加以判斷。這是說到誠實信用原則的第一個作用，它是指導(dǎo)當事人簽訂合同、履行合同的一個行為準則。一種就是用你的體力勞動去換取報酬、工資，這就是普通勞動者。簽訂合同的時候信誓旦旦，說保證到期交貨，到期付款，結(jié)果到合同的履行期滿了，他不交貨，不付款，就說他不守信用。在計劃經(jīng)濟條件下，完成計劃被作為一個最高的道德，我們有沒有聽說過什么誠實信用呢？沒有。在計劃經(jīng)濟社會中講不講誠實信用呢？在計劃經(jīng)濟條件下，總體上不發(fā)生誠實信用的問題。如果每一個合同都符合了公平原則的話，那么整個社會的公正也就能夠得到大體上的維持。 54條規(guī)定顯失公平，顯失公平的規(guī)則和公平原則一個從正面，一個從反面規(guī)定。合同當事人和當事人之外的第三人之間的關(guān)系可不可以用公平原則去管呢？不可以。《民法通則》第四條規(guī)定，民事活動應(yīng)該遵循公平、誠實信用的原則。因 此在今年１月的討論會上，參加會議的學者和法官一致的意見，認為規(guī)定工商行政管理機關(guān)監(jiān)督合同的這一條要不得，這一條嚴重地違反了本法的立法思想，違反了合同自由的原則，它會導(dǎo)致對當事人合同自由的障礙和限制。他們提出了好多好多理由。如果一旦這個規(guī)則涉及的一方是勞動者，是消費者，馬上就改變態(tài)度，要優(yōu)先保護勞動者和消費者。大企業(yè)、大公司他們有雄厚的經(jīng)濟實力，高度的科學技術(shù)，還有先進的營銷手段，它們結(jié)合起來，然后進行生產(chǎn)和銷售。在那個不發(fā)達的市場經(jīng)濟的條件下，農(nóng)民買農(nóng)具吃了一點虧，下一次小業(yè)主向農(nóng)民買糧食的時候，農(nóng)民也可能抬高一點價格，小業(yè)主、小作坊主也吃一點虧。出于這樣的重大的正當事由，就會限制當事人一方的合同自由，這在我們的法律中間也有好多體現(xiàn)。這一點非常重要，在設(shè)計立法方案的時候?qū)ｉT設(shè)計了一個指導(dǎo)思想，在這個指導(dǎo)思想當中有專門一條， 本法要充分尊重和保護當事人的合同自由。第四條規(guī)定，當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。我們看不到什么上下級，不平等。 在市場經(jīng)濟體制之下，更不用說了，學校不是政權(quán)組織，不是行政管理機關(guān)，那是非常明顯的。我們法院也遇到麻煩，覺得這個案件不應(yīng)該法院受理。這是一樣的，同樣的性質(zhì)。像這個案件，一個村民委員會作為被告，這個村民委員會和村民之間是不平等的還是平等的，我們看它是什么樣的關(guān)系。因此，第三條我們這樣來理解它，在實踐當中有重要的意義。當事人的經(jīng)濟實力千差萬別，當然不平等。它在管市場 的時候，它是國家機關(guān)，有行政權(quán)；它參加市場，在采購什么辦公用具的時候，它就沒有行政權(quán)。因此，這個第三條所說的平等是指合同關(guān)系中當事人之間的平等。現(xiàn)在我們把平等原則表述在第三條，合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。關(guān)系到?jīng)Q定是否適用本法，是否由民事審判庭受理。這樣的包干協(xié)議，財政包干合 同，它就是一個典型的行政合同。仍然是一個市場交換關(guān)系。說它叫什么合同，當事人是什么，不足以表明它是行政合同。 但還要聯(lián)系到，在本法的制定過程當中，有的人提出意見，就是說我們有一類合 同是行政合同。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點，它的本質(zhì)就是市場交換，商品交換、勞務(wù)的提供。同志們看第二條第二款明文規(guī)定了家庭生活中的這些關(guān)系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。這是增加了其他組織，給同志們作了個介紹。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。這樣的組織我們在法律上當然要承認它，在法律上把它規(guī)定下來。 第二點在第二條當中發(fā)生的變化是增加了一個其他組織。這樣一位干部，一旦下了班回到家，進入家門的時候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時候，這時候還是不是一個什么部長，什么司長呢？不是。怎么樣理解這個自然人，自然人就是有 血肉之軀的，能夠思考問題，有欲望，能夠從事勞動等等這些活動的人類。另外，除了政治生活，社會生活還有另外的一半，這另一半就是我們平時所 說的市場經(jīng)濟、經(jīng)濟生活，還有家庭生活。為什么不應(yīng)該叫公民呢？因為公民是指有中華人民共和國國籍的人，有中國的國籍才叫公民。 調(diào)整范圍 下面請同志們看第二條。一個法庭，一個裁判庭審理案件的目的就是維護當事人的合法權(quán)益，其他的目標是第二位、第三位的，我們保護了當事 %其結(jié)果會是什么樣的一個局面呢？是那個經(jīng)濟秩序也不能夠維持，社會主義現(xiàn)代化建設(shè)要受到障礙，出現(xiàn)各種不安定，這對法院來說至關(guān)重要。根據(jù)市場經(jīng)濟的邏輯，我們首先應(yīng)該保護它，保護合同當事人的利益，其結(jié)果自然地就維護了社會經(jīng)濟秩序，結(jié)果就自然地促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的發(fā)展，市場經(jīng)濟就發(fā)展了。要按照我們過去的那個傳統(tǒng)的思維方式，就應(yīng)該倒過來，把社會主義現(xiàn)代化建設(shè)放在首位，把經(jīng)濟秩序放在首位，把保護當事人的合法權(quán)益放在后面。當事人的利益在合同上規(guī)定下來，法律上承認它、保護它，那當事人的利益當然是合法的利益。商品的流通，勞務(wù)、服務(wù)的提供，這些都完全是按照合同來進行的。如果我們完成了、執(zhí)行了經(jīng)濟計劃，那整個社會經(jīng)濟生活就能正常運轉(zhuǎn)。立法目的在第一條，這個條文當中規(guī)定，為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 這個課是這樣，同志們手上有一個釋義，我基本上按照這個條文來講。這個課按照高院的安排是兩天時間，著重講合同法的總則部分。所以，著重是講總則。當然有一些內(nèi)容不適宜于講的，也會省略。在計劃經(jīng)濟體制之下，社會的經(jīng)濟生活，從生產(chǎn)、流通、分配，一直到消費， 都是按照國家所制定的計劃來執(zhí)行的。市場經(jīng)濟條件下有沒有這樣無所不包的指令性計劃呢？沒有。因此，在市場經(jīng)濟條件下什么最重要？合同最重要。因此我們看到本法第一條規(guī)定的關(guān)于立法目的，它明文規(guī)定保護合同當事人合法權(quán)益。這是市場經(jīng)濟的本質(zhì)決定的，這個第一條是符合法律的邏輯，符合市場經(jīng)濟的邏輯的。例如要保護地方經(jīng)濟，有利于地方經(jīng)濟的發(fā)展， 有利于維護社會經(jīng)濟秩序，有利于維護整個社會的安定，要顧全大局，要顧全全局的利益，這些口號，這些理由當然都有一定的道理。其他任何目標都不能夠凌駕于這個目標之上，這一點對法院來說非常重要，一點不能動搖。這個條文和原來《民法通則》的規(guī)定是大同小異，以《民法通則》的規(guī)定為基礎(chǔ)，作了一些調(diào)整。這樣符合經(jīng)濟生活，符合法律的要求。馬克思所說的市民社會就相當于我們的經(jīng)濟生活和家庭生活，合在一起就叫民事生活。在自然人這個概念上，是非常平等，看不到什么區(qū)別的。還有同樣這位同志，如果一進入商場，他要去購買東西的時候，站在那個售貨員面前，在自由市場上站在那個小商販面前的時候，別人是否把他當作一個什么領(lǐng)導(dǎo)干部呢？不是。同樣是一個組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個組織體在這里就叫作其他組織。其他經(jīng)濟組織最典型的就是合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯(lián)營企業(yè)。一個合伙企業(yè)，自己的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來承擔責任。這里的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系在原來的《民法通則》上叫作民事關(guān)系，