【正文】 業(yè)沒(méi)有取得法人資格 的，它也就屬于其他經(jīng)濟(jì)組織。還有一個(gè)公司下面的分支機(jī)構(gòu)，沒(méi)有取得法人資格，它也就是一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織。其他非經(jīng)濟(jì)組織，我們舉例來(lái)說(shuō)，我們?nèi)粘Ｉ钪械氖裁磳W(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)，有的學(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)在民政部門(mén)辦理了法人登記，它就成了一個(gè)社會(huì)團(tuán)體法人；如果它沒(méi)有辦理法人登記，那就成了這里的其他非經(jīng)濟(jì)組織。因?yàn)樗皇菫榱速嶅X(qián)，不是為了營(yíng)利，因此它就叫其他非經(jīng)濟(jì)組織。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。最后要說(shuō)明的事，這里所說(shuō)的其他經(jīng)濟(jì)組織和法人的區(qū)別在什么地方。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財(cái)產(chǎn)不能夠 清償債務(wù)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任，我們的法院就會(huì)把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級(jí)請(qǐng)到前臺(tái)來(lái)，讓他們來(lái)承擔(dān)責(zé)任。一個(gè)合伙企業(yè)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來(lái)承擔(dān)責(zé)任。這一點(diǎn)和法人是不同的，法人的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，最后破產(chǎn)就完了，并不找它的那些股東。其他組織，還要找它的成員，如果是企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，在起訴應(yīng)訴當(dāng)中，我們當(dāng)然把你作為一個(gè)原告或者一個(gè)被告，你自己的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，不足以承擔(dān)責(zé)任，這個(gè)時(shí)候就不行，我們就要變更一下，我們就要把你的上級(jí)，把那個(gè)法人，或者 叫公司或者叫總公司請(qǐng)到法庭上來(lái)，讓它來(lái)充當(dāng)被告，讓它來(lái)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然話又說(shuō)回來(lái)，如果這樣的分支機(jī)構(gòu)它自己的財(cái)產(chǎn)足以清償債務(wù)，那也就算了，也就讓它承擔(dān)責(zé)任，它的財(cái)產(chǎn)夠了，就不必要找它的上級(jí)。一個(gè)合伙企業(yè)自己的財(cái)產(chǎn)足以承擔(dān)債務(wù)，足以承擔(dān)責(zé)任，也就不必要找它的成員、它的合伙人。這是增加了其他組織，給同志們作了個(gè)介紹。 然后要理解這一條的第三個(gè)關(guān)鍵是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本法所說(shuō)的合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這里的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系在原來(lái)的《民法通則》上叫作民事關(guān)系，民事關(guān)系和民事權(quán)利義務(wù) 關(guān)系是一樣的，是同一個(gè)概念，沒(méi)有什么差別。在這里我們理解第二條的時(shí)候，理解這個(gè)民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系至關(guān)重要。我要告訴同志們，在起草法律的整個(gè)過(guò)程當(dāng)中，一直使用的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，沒(méi)有用民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。為什么 呢？考慮到民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍太寬，它包括了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中的市場(chǎng)交換關(guān)系，也包括了家庭生活當(dāng)中的那些身份關(guān)系。家庭生活中的這些關(guān)系不受本法調(diào)整。同志們看第二條第二款明文規(guī)定了家庭生活中的這些關(guān)系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。因此民事權(quán)利有關(guān)系這個(gè)概念就寬了一些，所以立法方案和過(guò)去的草案就明文規(guī)定為債權(quán) 債務(wù)關(guān)系。什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？我們理解，它就是市場(chǎng)交換關(guān)系，是以市場(chǎng)交換為主的這些關(guān)系。 什么商品的交換、勞務(wù)的提供，提供服務(wù)、中介等等這些關(guān)系在法律上就叫債權(quán)債務(wù)關(guān)系。但是理解這一點(diǎn)也不能絕對(duì)，還有特殊的個(gè)別的情況它叫債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但不是市場(chǎng)交換，這一點(diǎn)在本法規(guī)定了贈(zèng)與合同。一個(gè)人把自己的財(cái)產(chǎn)送給別人，無(wú)償?shù)剞D(zhuǎn)移自己的財(cái)產(chǎn)這就叫作贈(zèng)與。它不是直接的市場(chǎng)交換 關(guān)系，但是它采取了和市場(chǎng)交換同樣的形式，贈(zèng)與合同與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有本質(zhì)的聯(lián)系，因此在本法上也作了規(guī)定。除了贈(zèng)與以外，其他的合同關(guān)系可以說(shuō)都是市場(chǎng)交換，直接 的市場(chǎng)交換關(guān)系，或者與市場(chǎng)交換密切相關(guān)的關(guān)系。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點(diǎn)，它的本質(zhì)就是市場(chǎng)交換，商品交換、勞務(wù)的提供。因此我們現(xiàn)在理解這個(gè)第二條，理解這個(gè)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有一個(gè)特別重要的意義就在于，我們決定一個(gè)案件是該本法管轄，該民庭受理，還是不該民庭受理，不該本法管轄，這就往往要看它這個(gè)關(guān)系的本質(zhì)。因?yàn)楝F(xiàn)在的社會(huì)當(dāng)中，采用合同這個(gè)概念，用合同這種形式，用得非常廣、非常濫。例如計(jì)劃生育也簽訂一個(gè)什么計(jì)劃生育的合同，還有什么責(zé)任承包，什么治安哪，什么綜合治理的責(zé)任制合同，我聽(tīng)說(shuō)有的地方還有什么反腐 倡廉的責(zé)任制合同。同志們想這些合同和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)根本就沒(méi)有直接的聯(lián)系，但是它仍然用了合同這樣的形式，我們不能夠去責(zé)備它，說(shuō)你不能用合同這樣的概念，這是當(dāng)事人用了這樣的概念，我們管不著。但是我們應(yīng)該明確，這些關(guān)系雖然用了合同，叫什么什么合同，什么什么協(xié)議，但是它的本質(zhì)不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此也不適用本法，也不由民庭、經(jīng)濟(jì)庭、知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭、房地產(chǎn)庭來(lái)受理，它應(yīng)該采取別的辦法解決?；蛘邞?yīng)該由法院行政庭去受理。所以這一點(diǎn)至關(guān)重要。 但還要聯(lián)系到，在本法的制定過(guò)程當(dāng)中，有的人提出意見(jiàn)，就是說(shuō)我們有一類(lèi)合 同是行政合同。什么是行政合同呢？所謂行政合同，當(dāng)事人的一方是行政管理機(jī)關(guān)，第二一點(diǎn)行政合同的目的是實(shí)現(xiàn)社會(huì)公共利益，第三就是說(shuō)行政合同的當(dāng)事人當(dāng)中，作為國(guó)家行政管理機(jī)關(guān)的那一方，他有某種特權(quán)，可以單方面地決定合同成立，決定合同生效，決定合同解除，還可以單方面地決定追究對(duì)方的責(zé)任對(duì)對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行罰款、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、給予制裁等等。因此他們說(shuō)根據(jù)這三條就進(jìn)行劃分了，符合這三條的就是行政合同。按照他們提出的標(biāo)準(zhǔn)，好些合同就被認(rèn)為是行政合同。首先國(guó)家采購(gòu)，國(guó)家采購(gòu)什么戰(zhàn)備物資、軍用物資、什么備戰(zhàn)備荒的物資，或者采購(gòu)政府機(jī) 關(guān)辦公用品的合同，他們認(rèn)為這是行政合同。還有那個(gè)糧食、棉花、煙草的訂購(gòu)合同他們也認(rèn)為是行政合同。重大的工程的發(fā)包合同、重大的科技項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)合同等等，他們都認(rèn)為是行政合同。這樣的意見(jiàn)，在本法的討論過(guò)程當(dāng)中，在 1997年 6月的專(zhuān)家討論會(huì)上進(jìn)行了激烈的爭(zhēng)論，最后學(xué)者和法官的一致的意見(jiàn)認(rèn)為這樣的主張、這樣的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。說(shuō)它叫什么合同，當(dāng)事人是什么，不足以表明它是行政合同。我們看它是行政合同還是民事合同，是不是該《合同法》管、民庭受理，不在于它叫什么合同，也不在于那個(gè)主體是什么國(guó)家機(jī)關(guān)，也不在于它的這個(gè)目的是不是為 了社會(huì)公共利益，關(guān)鍵在于看那個(gè)關(guān)系的本質(zhì)是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢，還是行政管理關(guān)系，還是行政法上的關(guān)系。那個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)在采購(gòu)戰(zhàn)備物資的時(shí)候，簽訂合同形式有特殊的要求，現(xiàn)在國(guó)家在制定政府采購(gòu)法，政府采購(gòu)法規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)在采購(gòu)戰(zhàn)備物資、軍用物資、辦公用品等等的時(shí)候必須采用招標(biāo)投標(biāo)的方式。在訂立合同的形式上有特殊的要求，合同成立了以后它的變更、解除也有特殊的要求。政府采購(gòu)法為什么要這樣規(guī)定呢？就是為了解決一個(gè)問(wèn)題，就是在這個(gè)活動(dòng)當(dāng)中那個(gè)回扣、那個(gè)紅包，具體的經(jīng)辦人他接受了那個(gè)回扣、那個(gè)紅包，結(jié)果國(guó)家花了大的價(jià)錢(qián)，花了大代價(jià)，采購(gòu)的設(shè)備質(zhì)次價(jià)高，為了解決這樣的問(wèn)題。還有更重要的是，收受紅包、回扣這樣的行為， 直接壞了國(guó)家機(jī)關(guān)，敗壞了我們的公務(wù)員隊(duì)伍，會(huì)滋生腐敗。所以必須制定專(zhuān)門(mén)的法律來(lái)加以規(guī)定，規(guī)定了訂立合同形式。即使制定了這樣的政府采購(gòu)法，它改變不改變這個(gè)關(guān)系的本質(zhì)呢？不改變。仍然是一個(gè)市場(chǎng)交換關(guān)系。國(guó)家機(jī)關(guān)為一方，或者國(guó)家為一方，向那個(gè)企業(yè)、個(gè)人采購(gòu)設(shè)備，采購(gòu)商品，仍然是按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則，是市場(chǎng)交易關(guān)系。與過(guò)去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，那些指令性計(jì)劃是完全不同的。因此在 97年６月的這個(gè)會(huì)上，參加會(huì)議的同志達(dá)成了這樣一個(gè)認(rèn)識(shí)，這些合同， 政府采購(gòu)，還有煙草、糧食、棉花的并購(gòu)，還有重大工程，例如三峽工程的發(fā)包，這些都不是什么行政合同，它都是典型的民事合同，發(fā)生了糾紛當(dāng)然應(yīng)該由民庭受理，應(yīng)該適用本法的規(guī)定。 為什么呢？就在于它這個(gè)關(guān)系的性質(zhì)，它是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，它是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這里就講，在我們的社會(huì)生活中有沒(méi)有所謂的行政合同呢？在我們的社會(huì)生活中有的時(shí)候，在個(gè)別情況下確實(shí)有可以叫作行政合同的。例如在改革開(kāi)放的過(guò)程中，曾經(jīng)采取過(guò)一個(gè)措施叫作財(cái)政包干。中央財(cái)政和地方財(cái)政簽訂一個(gè)協(xié)議，規(guī)定地方財(cái)政每年上交多少，保留多少。這樣的包干協(xié)議，財(cái)政包干合 同，它就是一個(gè)典型的行政合同。它的內(nèi)容實(shí)際上是決定國(guó)家財(cái)政收支的關(guān)系，它是典型的財(cái)政法、行政法上的關(guān)系。雖然叫作合同，它不是民事關(guān)系，不是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 還有一類(lèi)，某些國(guó)家機(jī)關(guān)，它有罰款、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的權(quán)限。罰款、沒(méi)收來(lái)的這些金額，按照行政法的原理，當(dāng)然應(yīng)該全部上交，這個(gè)機(jī)關(guān)他的辦公經(jīng)費(fèi)，它的工作人員的工資待遇等等，應(yīng)該由國(guó)家統(tǒng)一劃撥，但是在改革開(kāi)放的某些階段，也采取了簽訂什么協(xié)議，簽訂什么合同的形式，規(guī)定這個(gè)機(jī)關(guān)的罰沒(méi)款收入上交多少，保留多少。它雖然采取了合同的形式，是否就變成了民事合同呢？沒(méi)有，它的本質(zhì) 仍然是行政法上的關(guān)系。像這樣的合同我們可以把它叫作行政合同，在這樣的合同上發(fā)生糾紛，當(dāng)然不適用合同法，當(dāng)然不應(yīng)該由民事裁判庭來(lái)受理，而應(yīng)該用行政的手段去解決，或者由行政庭去受理。關(guān)于第二條，我們理解它、掌握它，關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議這一點(diǎn)非常重要，有非常重大的意義。關(guān)系到?jīng)Q定是否適用本法，是否由民事審判庭受理。因?yàn)楹髞?lái)規(guī)定為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就補(bǔ)充規(guī)定了第二款，把民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系當(dāng)中的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)，以及遺贈(zèng)、扶養(yǎng)協(xié)議等等這些身份關(guān)系上的協(xié)議，家庭生活中的這些協(xié)議，把它排除在外。它不適用本法，應(yīng)該適用 別的法律。 合同法的原則 平等原則 下面請(qǐng)同志們看第三條。第三條就是我們平常所說(shuō)的平等原則。平等原則來(lái)源于第二條，我們這個(gè)第二條說(shuō)本法所稱(chēng)的合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當(dāng)事人是平等的，這一點(diǎn)就決定了第三條平等原則。平等原則是本法調(diào)整的對(duì)象所決定了的。現(xiàn)在我們把平等原則表述在第三條，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。我們現(xiàn)在學(xué)習(xí)這一條，要掌握兩個(gè)要點(diǎn)。第一個(gè)要點(diǎn)是講平等原則的范圍。平等原則講的是什么呢？講的是合同關(guān)系上當(dāng)事人之間的關(guān)系。在一個(gè)合同當(dāng)中， 當(dāng)事人之間關(guān)系要求平等。不是講的合同當(dāng)事人與其他人的關(guān)系，不是講這個(gè)當(dāng)事人在社會(huì)上生活中平等不平等。社會(huì)生活中的一些當(dāng)事人，他在社會(huì)生活中，例如在政治領(lǐng)域很可能是不平等的?？伤坏┘尤肓艘粋€(gè)合同關(guān)系，作為合同當(dāng)事人之一，他和對(duì)方就是平等的。因此，這個(gè)第三條所說(shuō)的平等是指合同關(guān)系中當(dāng)事人之間的平等。不是講這個(gè)當(dāng)事人在其他的社會(huì)關(guān)系中平等不平等，不允許混淆。 舉例來(lái)說(shuō)，一個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)在管理社會(huì)，管理市場(chǎng)的時(shí)候，它和被管理的企業(yè)，什么個(gè)體工商戶(hù)之間，當(dāng)然是不平等的。國(guó)家管理機(jī)關(guān)有管理權(quán)，有行政權(quán)，它是管理者，那個(gè)個(gè) 體工商戶(hù)他是被管理者，他們是一個(gè)不平等的關(guān)系。但是，這不是本法所說(shuō)的合同關(guān)系，而是政治生活領(lǐng)域，什么行政管理、管理市場(chǎng)那個(gè)領(lǐng)域中的關(guān)系。這個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)，如果行使行政管理 權(quán)的時(shí)候，它是代表國(guó)家行使行政管理權(quán)，它當(dāng)然是不平等的。如果這個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)是為了采購(gòu)辦公用具，建一個(gè)辦公大樓，或者建什么職工宿舍，在這樣的關(guān)系當(dāng)中，和那些企業(yè)、個(gè)體戶(hù)成立合同，采購(gòu)什么辦公用具，和這個(gè)發(fā)包，建立辦公大樓、職工宿舍，訂立了這樣的合同，在這個(gè)合同中，這個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)就改變了身份。它不是以國(guó)家機(jī)關(guān)的身份出現(xiàn)，而是以法人的身份出現(xiàn)。它在管市場(chǎng) 的時(shí)候，它是國(guó)家機(jī)關(guān)，有行政權(quán)；它參加市場(chǎng)，在采購(gòu)什么辦公用具的時(shí)候，它就沒(méi)有行政權(quán)。這個(gè)時(shí)候，那個(gè)相對(duì)方，那個(gè)企業(yè)把它當(dāng)作什么呢？把它當(dāng)作一個(gè)普通的民事主體，不過(guò)叫作法人。只不過(guò)和公司法人不同，它只是一個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)法人。國(guó)家機(jī)關(guān)法人是一個(gè)民法的概念，只不過(guò)表明它和那個(gè)企業(yè)法人不同罷了。并不是說(shuō)它有什么行政權(quán)限，它是一個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)，一個(gè)組織，一個(gè)組織體，作為一個(gè)法人來(lái)參加市場(chǎng)。因此，這樣的國(guó)家機(jī)關(guān)在訂立合同以及履行合同的過(guò)程當(dāng)中，和對(duì)方當(dāng)事人是完全平等的。這是平等原則要掌握的第個(gè)要點(diǎn)。另外一個(gè)要點(diǎn)，平等原則所說(shuō) 的平等是指法律地位平等，不是其他的平等，不是說(shuō)合同當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力平等。當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力千差萬(wàn)別，當(dāng)然不平等。還有呢，不是說(shuō)這些當(dāng)事人在政治生活領(lǐng)域，在合同關(guān)系之外的其他領(lǐng)域平等不平等，不允許混淆。在合同關(guān)系上，僅僅指他們的法律地位平等不平等。法律地位平等表現(xiàn)出來(lái)是什么呢？就是說(shuō)在談判的時(shí)候、簽定合同、履行合同時(shí)候你應(yīng)該和對(duì)方平起平坐，共同地協(xié)商，你不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。在這樣的關(guān)系當(dāng)中，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方接受什么不公平的條款。要跟對(duì)方協(xié)商，雙方達(dá)成協(xié)議，雙方正式地意思表示，然后才能成立合同。因此這里 所說(shuō)的僅僅是法律地位平等。法律地位平等的含義就是說(shuō)，你要平等相待，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方，不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，就是我們過(guò)去所說(shuō)的什么 霸王合同 等等。因此，第三條我們這樣來(lái)理解它，在實(shí)踐當(dāng)中有重要的意義。在實(shí)踐中有什么重要的意義呢？就是說(shuō)我們的法院在決定這個(gè)案件該不該由法院受理，該不該民庭受理的時(shí)候，也往往牽涉到對(duì)這個(gè)平等原則的理解和把握。 近年以來(lái)，有一些地方，有一些小的案件該不該民庭受理，老是爭(zhēng)執(zhí)不下，討論來(lái)討論去達(dá)不成一致意見(jiàn)。這些案件其實(shí)是很小的，舉例來(lái)說(shuō)，一個(gè)村民委員會(huì)為被告，一個(gè)村民為原告， 他們爭(zhēng)執(zhí)的內(nèi)容是什么呢？那個(gè)原告說(shuō)，國(guó)家征收土地把我的那個(gè)承包地征收了，國(guó)家支付的那個(gè)補(bǔ)償費(fèi)，什么青苗費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)、安置費(fèi)全部交在那個(gè)村民委員會(huì)手里，村民委員會(huì)的干部，他掌握了這個(gè)補(bǔ)償費(fèi)，沒(méi)有分給每一個(gè)村民。其中這個(gè)村民，她因?yàn)榻Y(jié)婚，要嫁到外縣或者嫁到外村，或者這個(gè)村民農(nóng)轉(zhuǎn)非進(jìn)入城市，他的戶(hù)口都遷到城市里面了，因此他就提出來(lái)，向法院起訴，要求法院判決，要求村民委員會(huì)把他當(dāng)年國(guó)家征收他的那個(gè)承包地的補(bǔ)償費(fèi)給他。這樣的案件，法院受理了以后就爭(zhēng)執(zhí)不下，一部分該同志說(shuō)這樣的案件不該法院受理，不該民庭受理，他的理由就是 當(dāng)事人不平等。另外的同志說(shuō)，這樣案件應(yīng)該由法院受理，應(yīng)該由民庭受理，他的理由是什么呢？就是說(shuō)這個(gè)關(guān)系非常簡(jiǎn)單，它是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這樣的案件解決不了，問(wèn)題就在于我們的同志把平等原則混淆于社會(huì)生活當(dāng)中其他領(lǐng)域當(dāng)中的平等。像這個(gè)案件，一個(gè)村民委員會(huì)作為被告，這個(gè)村民委員會(huì)和村民之間是不平等的還是平等的，我們看它是什么樣的關(guān)系。如果說(shuō)一個(gè)村民委員會(huì)，接受了上級(jí)的委托，在進(jìn)行治安管理的時(shí)候我們可以說(shuō)在某種程度上它具有了管理的權(quán)限，還有呢，如果受了上級(jí)政權(quán)機(jī)關(guān)的委托，讓它征收某種稅、某種費(fèi)的時(shí)候，也可以認(rèn)為，它具有 了某種類(lèi)似于行