【正文】 行為 可容許風險 得被害人承諾之行為 自損行為 法定阻卻違法事由 超阻卻違法事由 阻卻違法事由 70 犯罪違法 犯罪違法 阻卻違法 符合犯罪要件：推定違法。但避難行為過當者，得減輕或免除其刑。但防衛(wèi)行為過當者，得減輕或免除其刑。 ? 第 22條 （業(yè)務正當行為） ? 業(yè)務上之正當行為，不罰。 ? 依所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。 可能犯法而犯法，才處罰。 完全責任 期待可能 限制責任 不完全 有判斷犯罪的意思，減輕。 ? 刑事責任能力有無之判斷標準 ? 生理原因 → 以有無精神障礙或其他心智缺陷為準（醫(yī)學專家鑑定） ? 心理結果 → 以行為人之辨識其行為違法（辨識能力），或依其辨識而行為之能力（控制能力），是否屬不能、欠缺或顯著減低為斷。 65 法律效力與年齡的關係 民法 完全行為能力 限制行為能力 無行為能力 年滿二十歲 滿七歲未滿二 十歲 未滿七歲 刑法 完全責任能力 限制責任能力 無責任能力 年滿十八歲 十四歲以上未 滿十八歲 未滿十四歲 66 何謂「責任能力」？ ? 有責性 ： ? 在評價犯罪是否具備一定精神狀態(tài)，具有接受刑罰的資格。 ? 2. 限制責任能力 ? 十四 歲 以上未滿十八 歲 的人，不慎犯罪時，可以減輕其刑。 ? 前二項規(guī)定，於因故意或過失自 行 招致者， 不 適用之。 19（責任能力 2） ? 行 為時因精神障礙或其他心智缺陷，致 不 能辨 識 其行 為違法或欠缺依其辨 識 而 行 為之能 力 者， 不 罰。 ? 滿八十 歲 人之 行 為，得減輕其刑。 18（責任能力 1） ? 未滿十四 歲 人之 行 為， 不 罰。 ? 第 20條 ? 瘖啞人之行為，得減輕其刑。 ? 行為時因前項之原因，致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力，顯著減低者，得減輕其刑。 ? 滿八十 歲 人之行為，得減輕其刑。 61 刑事責任（三） ? 第 18條 ? 未滿十四 歲 人之行為，不罰。 16（禁止錯誤） ?除有正當 理 由而無法避免者外， 不 得因 不 知法 律 而免除刑事責任。 ? 例如：對於幼兒落水，父親是殘障人士，生理上雖然無法救助或是無能為力，但是否有其他救援的手段可用，竟未利用（如呼叫他人援助），對於悲劇的發(fā)生仍應被歸咎。 ? 基於危險前行為：這是保證人唯一合理的基礎，例如車 拋 錨停路邊需設置警告標示。例如登山隊友間遇難時。 ? 基於密切的生活關係：生活領域 內 有緊密關連的人，有互相排除危難的身份，例如家人、夫妻。 57 何謂「保證人地位」？ ? 保證人地位通 說 源自： ? 基於法令：民法 1084條第 2項：父母對未年成子女，有保護教養(yǎng)之權利義務，例如父母應餵食小孩或生病送醫(yī)治療。 ? 例如刑法第 15條第 1項「 對於犯罪結果之發(fā)生， 法 律 上有防止之義務，能防止而 不 防止者」，這個負有防止結果發(fā)生義務的人，具有保證人地位。 ? 因自己 行 為致有發(fā)生犯罪結果之危險者 ，負防止其發(fā)生之義務 。 55 何謂「不作為犯」？ ? 刑法167。 ? 有認識過失 ：行為人事實，雖然預見其發(fā)生但內 心確信不會發(fā)生，卻還是發(fā)生事實。 ? 無認識過失 ：行為人疏於注意導致事實的發(fā)生。（刑法 167。 ? 行 為人對於構成犯罪之事實，雖 預見 其能發(fā)生而確信其 不 發(fā)生 者 ，以過失 論 。 53 何謂「過失」？ ? 刑法 167。 ? 間接故意 ：預見事實發(fā)生且事實的發(fā)生不違背本意。 ? 例：為復仇以槍將他人擊斃。 13）。 ? 行 為人對於構成犯罪之事實， 預 見 其發(fā)生而其發(fā)生並 不 違背其本意者 ，以故意論 。 ? 過失行為之處罰，以有特別規(guī)定者為限 ? 刑法167。 51 何謂「故意」？ ? 刑法167。但按其情節(jié)，得減輕其刑。 ? 因自己行為致有發(fā)生犯罪結果之危險者，負防止其發(fā)生之義務。 ? 行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發(fā)生而確信其不發(fā)生者，以過失論。 ? 行為人對於構成犯罪之事實，預見其發(fā)生而其發(fā)生並不違背其本意者，以故意論。 ? 過失行為之處罰，以有特別規(guī)定者，為限。 2. 只適用於男對女的性器插入。 46 強姦罪 ??強制性交罪 ? 舊刑法第 221條： (強姦罪 ) 對於婦女 以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使 不能抗拒 而姦淫之者，為強姦罪，處五年以上有期徒刑。 6. 其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害 45 刑法用語 性交 ? 刑 第 10條 ：非基於正當目的所為之性侵入行為： 1. 以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。 44 刑法用語 重傷 ? 刑法第 10條：稱重傷者，謂下列傷害： 1. 毀敗或嚴重減損一目或二目之視能 2. 毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能 3. 毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅能 4. 毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。 ? 二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。 ? 六、其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害。 ? 四、毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。 ? 二、毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能。 ? 稱公文書者，謂公務員職務上製作之文書。 ? 稱公務員者，謂下列人員： ?一、 依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者 。但在外國已受刑之全部或一部執(zhí)行者，得免其刑之全部或一部之執(zhí)行。 ? 第 4條 ? 犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域 內 者，為在中華民國領域 內 犯罪。 40 刑法效力 ? 第 3條 ? 本法於在中華民國領域 內 犯罪者，適用之。例 如花 柳 、痲瘋與愛滋病。 例 如，摩托 車 包含電動 腳 踏 車 、文書包含複印的文件、捕獲包含射殺等。這種策 略 性的考 量 也會呈現(xiàn)在 絕 對的定期的情形中。 這些都是無期限的「治 療 」。 91 條的強制治 療 （花 柳 、痲瘋傳染病，刑前），以及 刑法167。包含保安處分，但有 例 外。 35 罪刑法定主義－法律明定原則 法 律 制定 立 法 院 犯罪之處罰 科處刑罰 行為人 36 罪刑法定主義－法律不溯及既往原則 行為人 行為人 刑罰法律之制訂 制定時 行為時 行為時 處罰 不罰 時 間 37 從新從輕主義 刑罰法規(guī)變更 行為人 行為後 適用新法 適用舊法 變輕 變重 810 38 罪刑法定主義－禁止不定期刑原則 1. 刑罰應以法 律 定之。 ? 不 僅是構成要件要素的 內 容的 理 解上，抑或違法性的判斷根據上，我們都無法拒 絕 法官適 度 地使用習慣或條 理 。例如：釋字 407『猥褻出版品，乃指一 切 在客觀上，足以 刺 激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭 惡 感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化之出版品而言。 2. 大法官有關猥褻的定義是為佳 例 。 刑法的刑罰禁止不定期刑。 刑法禁止援引其他類似事項的規(guī)定。 法律指的是立法院通過的法律。 ? 處罰或保安處分之裁判確定後，未執(zhí)行或執(zhí)行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執(zhí)行。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。拘束人身自由之保安處分，亦同。而且刑法本質上具有道德性格，法人無主體性的自我決定能 力 ，無法為道德非難（刑法基本上是對於有自由意思的人的道義非難，無道德實踐主體性的法人，事實上無負擔責任的能 力 → 主觀主義刑法的極致 ）；而且徒刑為刑罰的中心，對法人我們是無法科處徒刑；至於死刑方面也是非常 不 實際。 26 法人 ? 1. 英美承認法人的犯罪能 力 ，但大 陸 法系通常否認。 ? 若 是規(guī)定沒有特定身分者始得為犯罪時，該沒有特定身分的地位被謂為消極的身分， 不過這種區(qū)分沒有意義， 例 如無照 行 醫(yī)者為消極身分，此際有身分的醫(yī)師為共同正犯或共犯 行為時，仍舊是適用167。 ? 2. 例 如，殺人「者」。 24 刑法的犯罪主體 摘錄自臺灣大學法律系李茂生教授 2020年 4月修訂版「刑法總則講義」 P7887 25 自然人 ? 一、常 例 ： ? 1. 通