【正文】 Letter of Credit and illegal Contract. 49 Ohio St. L. J. 學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明 本人鄭重聲明：所呈交的學(xué)位論文，是本人在導(dǎo)師的指導(dǎo)下進行的研究工作所取得的成果。但是信用證交易歸根結(jié)底是一種單據(jù)交易，單據(jù)與單據(jù)所代表的貨物對于銀行來說是完全脫節(jié)的，銀行在付款時遵循了“見單不見貨”的原則，所以信用證交易仍然是一種風險比較大交易方式。 5 結(jié)論 信用證自誕生到現(xiàn)在已經(jīng)經(jīng)過了數(shù)百年的發(fā)展歷史。隨著競爭的日趨激烈，瞬息萬變的市場對業(yè)務(wù)人員提出更多更高的要求，貿(mào)易做法也越來越靈活多變，業(yè)務(wù)上如果不熟，碰到問題看表面而不看實質(zhì)，對風險缺少充分的估計，盲目樂觀，很容易造成巨大損失。對于信用證中的“陷阱”條款，一旦發(fā)現(xiàn)，應(yīng)及時提醒出口商修改，以免被動；再次， 銀行對出口商提交 的各種單據(jù)應(yīng)逐一審核，做到單單、單證嚴格相符，以免給對方造成拒付的機會，影響及時、安全收匯；最后，銀行還要做好自身的防范，慎做信用證項下的資金融通，以防出口商利用融資套取銀行資金。該銀行年鑒收錄最新統(tǒng)計資料，每年出版發(fā)行 2 次，如年鑒上查無此開證行，說明該銀行是很小的銀行，應(yīng)提高警惕；其次，收到信用證后，應(yīng)嚴格審核是否是假冒信用證或者是否有“陷阱”條款，比如對部分電開信用證要核對密押，信開信用證要核對印鑒，以確定信用證的表面真實性。此外，由英國的 REED INFORMATION SERVICES 出版發(fā)行的銀行年鑒（ BANK’ALMANAC）對世界 4000 多家國際大銀行，包括這些銀行在世界其他國家和地區(qū)的分支機構(gòu)都有所介紹。另外議付行還可以通過以下三個資信評定機 構(gòu)所發(fā)表的資料，對開證行的資信情況進行了解，它們是美國標準普爾公司、穆迪公司、英國的國際銀行及信用分析（簡稱 IBCA）。出口商銀行通常是信用證的通知或者議付行，作為出口商的往來銀行，有責任和義務(wù)幫助出口商防范信用證欺詐。首先，是對本國開證申請人即進口商的防范，對資信不佳者應(yīng)收取一定比例，甚至 100﹪ 的開證保證金，或者不開立信用證，以防開證申請人無理挑剔拒收單據(jù)，以及倒閉破產(chǎn)不能贖單，以及有欺騙銀行的情況發(fā)生；其次協(xié)助進口商做好出口商的資信及交易情況的調(diào)查，發(fā)現(xiàn)有欺詐行為的，應(yīng)立即采取必要 的措施，諸如“欺詐例外”，以保護自身及進口商的正當權(quán)益；再次，開出信用證后，對出口商銀行交來的信用證項下的單據(jù)應(yīng)嚴格審核，發(fā)現(xiàn)有不符點的，應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)向?qū)Ψ教岢?，以便能拒付成功。進口商銀行是信用證的開證行，在單證相符條件下承擔第一性的副寬責任，而且付款后不得向出口商追索。銀行正確及時的防范措施，不僅可以避免自身 而且在一定程度上可以減少進出口商的經(jīng)濟損失。對進出口商來講，除了要熟練掌握《國際商會托收同意規(guī) 則》、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等各國普遍認同的慣例條文，熟悉有關(guān)貿(mào)易術(shù)語，還要在貿(mào)易實踐中加以靈活運用，比如在進出口中正確選擇價格術(shù)語等，以便為自己爭取有利的條件。 從上面的分析可以看出，對進出口商來講，熟知并能活用國際貿(mào)易慣例是非常重要的，因為它是由國際性的組織或者商業(yè)團體制定的有關(guān)國際貿(mào)易的 成文的原則、準則和規(guī)則，雖然它不是法律，對當事人沒有普遍的強制性。出口商在收到銀行交來的信用證以后，應(yīng)比照買賣合同全面審核，以防假冒信用證或者信用證條款與合同規(guī)定不符。而這些好 處在 FOB 價格下幾乎是不存在的，所以，出口商應(yīng)盡可能選擇對自己有利的貿(mào)易術(shù)語。因為在這兩種價格條件下，賣方的責任和義務(wù)是負責租船訂艙，辦理保險（ CIF）及支付運費和保險費（ CIF）。 ⑵ 準確選擇國際貿(mào)易術(shù)語。不接受可撤消信用證，對于資信不佳的開證行開出的信用證，可要求信譽卓越、資金雄厚的另一家銀行加以保兌，以防不測。雖然信用證開立后不依附于貿(mào)易合同，但開立時應(yīng)以合同為依據(jù)，所以，出口商應(yīng)就信用證的有關(guān)條款在合同中明確規(guī)定。 出口商對風險的防范 出口商是信用證的受益人，為了能及時收回貨 款，應(yīng)采取以下措施： ⑴ 慎重訂立貨物買賣合同中的信用證條款。 選擇正確的價格條款 按照國際 慣例，在 CIF、 CFR 價格條件下，租船訂艙的責任在出口商，這就為出口商自謀或者出口商和船東共謀提供了機會和條件。同時，進口商在收到出口商交來的單據(jù)后，必須嚴格審核，這一點對進口商來說尤為重要，這不僅僅是因為在正常交易時發(fā)現(xiàn)不符點可以拒付，更重要的是在出口商有意欺詐的情況下，可以避免損失的發(fā)生。特別是單據(jù)條款，它是信用證的最主要條款，是決定銀 行是否付款的依據(jù)。因此，做好資信調(diào)查是防范風險的手段之一。 4 信用證風險的防范 進口商對風險的防范 進口商是信用證的開證申請人，也是信用證的最終付款人，作為進口商，所面臨的最大奉賢是貨 物風險，即付款后收到殘次貨物甚至收不到貨物。信用證結(jié)算由于其本身的缺陷，給貿(mào)易各方帶來巨大的潛在風險，與國外采用商業(yè)信用結(jié)算方式相比，壞賬率要高出 10~20 倍。我國企業(yè)選擇信用證方式，不僅僅出于信用證的銀行 信用，還有許多外部因素，這些都決定了目前信用證是我國企業(yè)的最佳結(jié)算選擇。 隨著國際市場的變化，網(wǎng)絡(luò)、通信技術(shù)的進步，銀行國際結(jié)算業(yè)務(wù)的不斷創(chuàng)新，在發(fā)達的國家，信用證結(jié)算失去了它昔日的地位，商業(yè)信用結(jié)算方式，結(jié)合完善的風險管理，成為結(jié)算的主體。在信用證結(jié)算中，很容易發(fā)生銀行技術(shù)操作問題，因為信用證是單據(jù)結(jié)算，憑單單、單證 嚴格相符付款，若在審核單證中職員疏忽，或發(fā)生 判斷失誤，就會為不符單證付款，無法收回墊款。不同國家的經(jīng)濟狀況、經(jīng)濟政策、外匯管制、政局變動等使各個國家和地區(qū)具有不同的風險，銀行從事國際結(jié)算業(yè)務(wù)時，務(wù)必謹慎處理，一旦遇到這種風險，往往無法通過法律程序來解決。當銀行給予遠期信用證下的出口商以資金融通，提前議付貨款，或貼現(xiàn)票據(jù)，或者以某種方式買斷債權(quán)憑證，銀行就成為真正的債權(quán)人，如果利率、匯率的波動與銀行的預(yù)測相反，則將來到期的票據(jù)要面臨利率、匯率變動可能帶來資金損失的風險。其三，進出口商雙方相互勾結(jié)，又進口商開出虛假信用證，出口商憑此詐騙銀行。但進口上開出的保證金不足低還銀行，銀行只好處理貨物，而貨物是原先有意高估的，當然完全抵不上銀 行付出的款項。此時進口商已經(jīng)逃之夭夭，而開證行則因為未掌握代表貨物所有權(quán)憑證的海運提單，錢貨兩空。進出口商聯(lián)手欺詐，其常見 的做法有：一是出口商偽造信用證項下的有關(guān)單據(jù)，進口商憑空捏造貨物收據(jù)，出口商將信用證所要求的全套單據(jù)提交議付行，議付行審單無誤，議付貨款給出口商后，單據(jù)寄往開證行。銀行可 能遇到的出口商風險主要有：出口商制造假單據(jù)騙取貨款，致使銀行遭到進口商拒付，無法追回預(yù)付款；銀行墊款遭到拒付時，又無法收回預(yù)付給出口商的貨款，如議付信用證下，議付行對議付貨款是有追索權(quán)的，但如果出口商信用不好，拒絕歸還預(yù)付款，會使銀行遭受預(yù)付款損失。若進口商因經(jīng)營不善破產(chǎn)，沒有能力償付銀行墊款，或因市場行情不好，挑剔單證不符，借故拒付貨款以及詐騙銀行墊款，使銀行遭受墊款損失。 ⑴ 進口商信用風險。信用證是銀行以自己的信用代替申請人的商業(yè)信用開立的擔保付款憑證，進出口雙方的商業(yè)信用好壞直接關(guān)系到銀行能否在票據(jù)到期日收回墊付的貨款。雖然 《 UCP600》中有多項銀行的免則條款，但只要承擔了責任，就不可避免地面臨各種各樣的風險。因為這兩種買賣合同均為賣方負責租船訂艙，這就為賣芳與船東共謀欺詐提供了機會和條件。 出口商和船東合謀詐騙的風險 其常用的方法有：一是在出口商貨物根本不存在的情況下，偽造信 用證所要求的提單及其他單據(jù)，直接騙取貨款；二是在貨物存在嚴重缺陷時，偽造清潔提單；三是在裝運日期上做手腳，預(yù)借或者倒簽提單。 出口商交貨嚴重違反貿(mào)易合同的風險 信用證是一項獨立的文件，獨立于買賣合同之外，信用證當事人的權(quán)利和義務(wù)以信用證規(guī)定的條款為依據(jù)，與貿(mào)易合同武官，且銀行對買賣合同履行中出現(xiàn)的問題（如貨物品質(zhì)、數(shù)量不符）概不負責。 偽造單據(jù)的風險 有些不法商人在所謂的出口業(yè)務(wù)中根本就不是以從事業(yè)務(wù)為目的，他們的所謂出口，其實就是以出口為名騙取信用證項下的貨款。但是，信用證結(jié)算并不是絕對安全可靠的，它本身的特點會給貿(mào)易雙方帶來風險，從進口商的角度，他可能會遇到的風險主要是：進口商收到的貨 物與合同規(guī)定不符，但出口商已經(jīng)獲得各項單項準備議付或已經(jīng)結(jié)匯；出口商與承運人串通，制造假單據(jù)欺詐進口商，騙取貨款。所以，當商品行情看跌時，出口商務(wù)必更加謹慎行事 。實質(zhì)上這是將銀行信用自動降為商業(yè)信用。如果一份正本提單直接寄給買方，等于買方?jīng)]有付款就獲得了貨物所有權(quán)，買方可以不去銀行支付貨款而直接憑手中的提單就可以去目的地提走貨物。這種做法賣方面臨 的風險很大。 對于上述情況的信用證，一定要迅速與通知行取得聯(lián)系，要求協(xié)助證實，核對密押，共同研究后作出相應(yīng)處理。這種詐騙一般有如下幾個特點： ⑴ 詐騙分子往往披著合資企業(yè)的外衣，以開展正常貿(mào)易為借口，精心設(shè)置產(chǎn)品返銷的騙局； ⑵ 詐騙分子玩弄手法，誘使國內(nèi)出口企業(yè)以國外所開信用證做抵押，向出口地銀行打包貸款； ⑶ 詐騙分子獲得款項后，即設(shè)法將款項轉(zhuǎn)移國外后逃之夭夭。但是令人不容忽視的是銀行也并非堅不可摧，尤其是那些中小銀行，開立信用證后一旦停業(yè)、倒閉或破產(chǎn)，就無法履行付款的責任。 開證行倒閉風險 據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（ UCP5000）第二條的規(guī)定，在信用證付款的條件下，開證行負有第一付款人的責任。 ⑶ 進口地通關(guān)、取得配額或符合其他當?shù)卣?guī)定后付款 信用證在開立之前，進口商應(yīng)該按期獲得進口許可、進口配額、支付所需的外匯等。如果出口貨物不合格，出口商就得不到進口方的檢驗證書，從而無法收到貨款，起到了保護進口方利益的作用。 ⑵ 買方商檢證書 商檢證明是買方付款的單據(jù)之 一， 買方商檢證書是指商品質(zhì)量檢驗證書 必須由買方以某種方式認可后才能生效。如果來證在裝運條款上留下隱患，就會對受益人安全收匯構(gòu)成威脅。 一般來說，“軟條款”信用證中的軟條款主要有以下表現(xiàn)形式： ⑴ 船舶指定裝運 裝運是外貿(mào)交易中的重要條款之一，在信用證下也屬于實質(zhì)性交易條款。 軟條款信用證風險 “軟條款”是指開證行在開出的信用證中開列某種條款，從而使買方可以單方面解除其保證付款的責任，這對受益人安全收匯構(gòu)成很大威脅。 在實際業(yè)務(wù)中，由于某些商品的特點，以及由于生產(chǎn)、運輸或包裝條件的限制，賣方所交貨物的數(shù)量與實際交貨的數(shù)量難以絕對一 致，應(yīng)經(jīng)過磋商在合同中列明數(shù)量機動幅度，信用證中數(shù)量允許的增減幅度應(yīng)與合同一致，以免引起不必要的糾紛。在合同訂立后，按合同規(guī)定的數(shù)量交付貨物是賣方的義務(wù)，有些國家的法律對此有十分嚴格的規(guī)定。因此，出口商如遇證同不符時，不能簡單地考慮按信用證辦理還是按合同辦理。 在出口交易中，如遇到信用證條款與合同條款不一致的情況，出口商絕不能認為合同條款已做了相應(yīng)修改，在履約過程中，不可將信用證與合同的不符之處作為合同條款已變更的依據(jù)。信用證則是約束銀行與買賣雙方的法律文件，開證行以及參與信用證業(yè)務(wù)的其他銀行和買賣雙方均受信用證的約束。 證同不符的風險 信用證以合同為基礎(chǔ)開立，兩者之間雖有密切聯(lián)系，但信用證并不等于合同，信用證一旦開立，就成為與買賣合同相分離的獨立文件。如果單據(jù)與信用證不符，即使貨物與合同完全吻合，議付行也有權(quán)拒付貨款；即使單據(jù)對貨物的描述與實際貨物不符，只要單據(jù)與信用證相符，議付行也會付款。 信用證結(jié)算方式下出口商面臨的主要風險 事實證明了，信用證方式雖能為貿(mào)易雙方所共同接受，但由于它所固有的獨特 的性質(zhì)（特別是它的機械的“嚴格一致”原則），使它在結(jié)算中暴露出一些缺陷，并且常為不法商人所利用，客觀上存在一系列的潛在風險，從出口貿(mào)易業(yè)務(wù)的角度分析，出口方的風險主要有以下幾個方面： 單證不符、單單不一、證同不符、證貨不一的風險 單證不符和單單不一的風險 “單證”是指出口單據(jù)和信用證，“單單”是指一筆交易中以出口方的發(fā)票為核心的整套出口單據(jù)。實際上，當貿(mào)易雙方達成進出口貿(mào)易時，出口商已經(jīng)開始備貨（聯(lián)系生產(chǎn)、檢驗、租船、定艙運輸、辦理保險等）， 也就是說已經(jīng)發(fā)生費用，若此時進口商違約也會給出口商帶來損失。 信用證易被轉(zhuǎn)化成其他支付方式 信用證作為一種安全性較大的結(jié)算方式，出口商在貿(mào)易中往往會要求采用，但容易被進口商借口轉(zhuǎn)化成其他結(jié)算方式。因此，信用證下設(shè)計的條款非常多，除對其本身種類、性質(zhì)及有效期和到期地點等說明外，還有對貨物的單據(jù)、運輸、保險的要求以及其他條款， 這樣在繕制過程中易發(fā)生不一致，由于涉及環(huán)節(jié)多，修改麻煩，容易產(chǎn)生糾紛。這種單證結(jié)算與交換貨物的脫節(jié)，信用證與合同的相對獨立，致使信用證結(jié)算具有一定的風險。 信用證支付方式是一種 單純的單證交易 銀行付款是建立在單單 或 單證表面嚴格相符的基礎(chǔ)上的 ,不負責單證的真?zhèn)我约柏浳锏耐暾浴? 3 信用證結(jié)算方式的風險分析 信用證結(jié)算方式本身存在的缺陷分析 相對于其他商業(yè)信用結(jié)算方式 ,信用證應(yīng)該是一種安全性比較高的結(jié)算方式 ,銀行的介入 ,更大程度上保障了買賣雙方的利益 ,使貿(mào)易雙方的風險降低了 .但由于信用證的使用 ,第三者（銀行）的介入 ,使結(jié)算工作更加復(fù)雜 ,同時各方利益的實現(xiàn) ,還要滿足“單單一致”、“單證一致”這一嚴格的規(guī)定。 ⑸ 其他融資性、擔保性附屬結(jié)算業(yè)務(wù)開展緩慢，也是信用證成為