【正文】 下載 應(yīng)遵守法律 、 行政法規(guī)和公司章程 ， 對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉義務(wù) （ 草案 董事 、 監(jiān)事 、 經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂 、 其他非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn) 。 下載 公司設(shè)立中應(yīng)注意的問題 ? 設(shè)立何種類型的企業(yè)或公司？ ? 公司設(shè)立的條件 （股東人數(shù)、注冊(cè)資金多少為宜？） ? 章程如何訂？（章程的合法性、可行性，是否有利公司今后運(yùn)作？要考慮公司癱瘓的補(bǔ)救） ? 設(shè)立中公司與第三人訂立的合同應(yīng)如何處理？ ? 虛報(bào)注冊(cè)資本的法律責(zé)任？ P161(行政、刑事、民事責(zé)任 ) 下載 公司治理結(jié)構(gòu) ? 股東會(huì) ————董事會(huì) 監(jiān)事會(huì) ? 明確三會(huì)的職權(quán)、議事規(guī)則 法律未規(guī)定的職權(quán) \議事規(guī)則，可在公司章程中規(guī)定 ? 越權(quán)作出決議無效 ? 公司經(jīng)營(yíng)范圍（超營(yíng)，合同是否無效？ 董事、經(jīng)理有無責(zé)任？） ? 獨(dú)立董事制度 P150 證監(jiān)會(huì) 《 關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 ：獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。 公司設(shè)立時(shí)的其他股東是指公司設(shè)立時(shí)以出資方式取得股東地位的原始股東。 第 10條 債權(quán)人請(qǐng)求公司清償債務(wù)，公司不能清償?shù)模?債權(quán)人可以同時(shí)對(duì) 出資不足的股東 和 公司設(shè)立時(shí)的其他股東 提起訴訟 ，請(qǐng)求其在出資不足數(shù)額及利息的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。 第 8條 出資人或者發(fā)起人約定以土地使用權(quán)、房產(chǎn)、船舶、車輛等出資，雖未辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，但已交付公司實(shí)際使用，并在第一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦了財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其履行了出資義務(wù)。磚橋貿(mào)易城應(yīng)在鞍福公司注冊(cè)資金不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。 ? 二、磚橋貿(mào)易城的不當(dāng)行為，雖然沒有直接給當(dāng)事人造成損害后果，但由于其行為，使得鞍福公司得以成立，并從事與之實(shí)際履行能力不相適應(yīng)的交易活動(dòng)，給他人造成不應(yīng)有的損害后果。 下載 關(guān)于對(duì)幫助他人設(shè)立注冊(cè)資金虛假的公司應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)民事責(zé)任的請(qǐng)示的答復(fù) （ 2020）民二他字第 4號(hào) ? 上海市高級(jí)人民法院： ? 你院（ 2020）滬高經(jīng)他字第 23號(hào)關(guān)于幫助他人設(shè)立注冊(cè)資金虛假的公司應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)民事責(zé)任的請(qǐng)示收悉，經(jīng)研究答復(fù)如下： ? 一、上海鞍福物資貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱鞍福公司）成立時(shí)，借用上海磚橋貿(mào)易城有限公司（以下簡(jiǎn)稱磚橋貿(mào)易城）的資金登記注冊(cè)，雖然該資金在鞍福公司成立后即被抽回，但鞍福公司并未被撤銷，其民事主體資格仍然存在，可以作為訴訟當(dāng)事人。 ? 磚橋貿(mào)易城于 1997年 3月 26日設(shè)立，系有限責(zé)任公司，注冊(cè)資金為 1800萬(wàn)元，主要從事為他人代為辦理公司設(shè)立登記手續(xù)業(yè)務(wù)（但其經(jīng)工商核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍中并無招商或代理公司登記注冊(cè)的經(jīng)營(yíng)范圍），并從中收取費(fèi)用（每設(shè)立一家公司收取五千元左右，視注冊(cè)資金數(shù)額而定）。在取得會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資證明后，磚橋貿(mào)易城立即將該款抽回，用作代他人設(shè)立公司的驗(yàn)資款。嗣后，磚橋貿(mào)易城為鞍福公司提供了驗(yàn)資專用帳戶和驗(yàn)資款 100萬(wàn)元，并在劃款支票上填寫收款人為鞍福公司，用途為驗(yàn)資款。三、借款的利率參照銀行利率結(jié)算。雙方于 1998年 2月 6日簽訂借款協(xié)議書（此時(shí)鞍福公司尚處于設(shè)立之中），載明： “ 為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)，吸引更多的客戶來我貿(mào)易城投資經(jīng)商，就乙方（即鞍福公司）向甲方（即磚橋貿(mào)易城）借款事宜，訂立本協(xié)議， …… 一、乙方向甲方借款人民幣一百萬(wàn)元整，借款期限從 1998年 2月 6日至 1998年 3月 5日止。 ? 經(jīng)審理查明，鞍福公司系由費(fèi)漢燦、林學(xué)建兩個(gè)人于 1998年 2月 10日設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資金為 100萬(wàn)元（費(fèi)漢燦出資 60萬(wàn)元，林學(xué)建出資 40萬(wàn)元）。鞍福公司僅支付部分購(gòu)車款，尚欠742800元。據(jù)此，依照民法通則第一百零六條第一款、公司法第二十五條和民事訴訟法第一百三十條之規(guī)定，判決：被告民云公司應(yīng)支付原告托利多公司貨款２６．５萬(wàn)余元，并賠償其相應(yīng)違約金；被告孟繁民、郭蕓應(yīng)對(duì)被告民云公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，以清算后的財(cái)產(chǎn)清償原告上述貨款和利息，并應(yīng)補(bǔ)足各自的投資以清償原告上述貨款和利息；被告富成經(jīng)濟(jì)區(qū)應(yīng)對(duì)被告民云公司、被告孟繁民和被告郭蕓不能清償?shù)牟糠?，向原告承?dān)賠償責(zé)任。被告民云公司的兩個(gè)股東孟繁民、郭蕓未履行出資義務(wù)，嗣后也未補(bǔ)足注冊(cè)資金，是造成被告民云公司注冊(cè)資金虛假的根本原因。民云公司的１００萬(wàn)元注冊(cè)資金由華惠所與被告富成經(jīng)濟(jì)區(qū)共同出資，被告富成經(jīng)濟(jì)區(qū)在被告民云公司的驗(yàn)資過程中的不當(dāng)行為，雖然沒有直接造成損害后果，但由于其行為使得被告民云公司得以登記成立，并從事與之實(shí)際履行能力不相適應(yīng)的交易活動(dòng)，給原告造成不應(yīng)有的損害后果。在被告民云公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，仍應(yīng)視其具有民事訴訟主體資格。請(qǐng)求判令：１．被告民云公司應(yīng)支付貨款 26萬(wàn)元及逾期付款違約金４．５萬(wàn)元；２．被告民云公司股東孟繁民及郭蕓、被告富成經(jīng)濟(jì)區(qū)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。工商局相關(guān)材料（進(jìn)賬單）顯示，該１００萬(wàn)元注冊(cè)資金，先從上海富成私營(yíng)經(jīng)濟(jì)區(qū)管理委員會(huì)（簡(jiǎn)稱富成經(jīng)濟(jì)區(qū)）與上海華惠會(huì)計(jì)事務(wù)所（簡(jiǎn)稱華惠所）共同設(shè)立的賬戶上劃入華惠所驗(yàn)資專用賬戶，待華惠所驗(yàn)資完畢后，轉(zhuǎn)回被告富成經(jīng)濟(jì)區(qū)驗(yàn)資的專戶賬戶。６月３０日，民云公司開具給托利多公司一張金額為２６萬(wàn)元的支票，但當(dāng)托利多公司將該支票解入銀行后因民云公司賬戶存款不足而遭退票。并約定由民云公司從托利多公司指定的倉(cāng)庫(kù)提完全部貨物后３天內(nèi)支付全部貨款（支票）。 實(shí)際出資人以其為實(shí)際權(quán)利人主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效的，如不能證明受讓人為非善意，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。 第 21條 未經(jīng)他人同意以該他人名義登記為股東的，申請(qǐng)登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因此產(chǎn)生的后果； 公司或者公司債權(quán)人主張被冒名登記為股東者承擔(dān)股東責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。 名義出資人向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償因此遭受的損失。 一方出資，另一方以股東名義參加公司， 雙方未約定出資人為股東或者出資人承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，且出資人亦未以股東身份參與公司管理或者以股東名義向公司主張過權(quán)利的，出資人僅對(duì)以股東名義參加公司者享有債權(quán)；其起訴主張享有股權(quán)或者享有股東利益的，人民法院不予支持。但有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實(shí)際出資人的出資，且公司已經(jīng)認(rèn)可以其以股東身份行使權(quán)利的，如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認(rèn)定實(shí)際出資人對(duì)公司享有股權(quán)。侵權(quán)人馮某當(dāng)庭賠禮道歉，并答應(yīng)在今年３月３１日前將馬經(jīng)理從公司股東名錄中撤除；賠償馬經(jīng)理經(jīng)濟(jì)損失及精神損失費(fèi)共計(jì)人民幣５2020元。馬經(jīng)理這才得知自己的姓名竟然被人利用很長(zhǎng)時(shí)間了。 ? 后來馮某為了利用馬經(jīng)理在紙品行業(yè)的影響開展業(yè)務(wù)，利用馬經(jīng)理的身份證復(fù)印件將其列為自己開辦的公司的股東。 ? 后甲公司到期不能還貸，銀行起訴甲公司、乙公司。 ? 公司成立后 ,股東不得抽回出資或股本，董事經(jīng)理對(duì)公司資產(chǎn)負(fù)善良管理義務(wù) ? 轉(zhuǎn)投資限制 （累計(jì)投資額不能超過公司凈資產(chǎn)的 50%） 草案 70% 12條 ? 公司一般不能收購(gòu)本公司的股票 (除減少公司資本而注銷股份或與持有本公司股票的其他公司合并外 )—草案擴(kuò)大 (將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工、合并分立的異議股東 ? 利潤(rùn)分配順序： 彌補(bǔ)虧損 ,繳稅 ,法定公積金（稅后利潤(rùn) 10%） ,法定公益金（稅后利潤(rùn) 5%10%） ,任意公積金（由股東會(huì)決議） ,股東分配 ? 增減注冊(cè)資本 （經(jīng)股東會(huì)決議， 公告 債權(quán)人 ,并辦理變更登記 ） ? 《 公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定 》 2020614頒布， 71實(shí)施 下載 案例 ? 甲公司 成立 乙公司（保證人） 200萬(wàn)注冊(cè)資金（虛假） ? 銀行 股東 安某 楊某 ? 甲公司欲向銀行貸款，銀行要其提供保證人。 出資人或者發(fā)起人出資不足或者因其他過錯(cuò)導(dǎo)致公司設(shè)立失敗的，其他出資人或者發(fā)起人可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令有過錯(cuò)的出資人或者發(fā)起人負(fù)擔(dān)已發(fā)生的設(shè)立費(fèi)用。公司未成立的，出資人或者發(fā)起人內(nèi)部按照約定的出資比例負(fù)擔(dān)。 合同相對(duì)人有證據(jù)證明，公司成立后已確認(rèn)承擔(dān)合同責(zé)任，或者已實(shí)際享有了上述合同的履約利益，其請(qǐng)求人民法院判令公司和締約人共同承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 公司有證據(jù)證明出資人或者發(fā)起人冒用設(shè)立中公司的名義，為自己的利益與他人簽訂合同，向公司轉(zhuǎn)嫁債務(wù)，且合同相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求行為人自行承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的債務(wù)，在公司成立之前或者當(dāng)公司不能成立時(shí)，由全體出資人或者發(fā)起人承擔(dān)連帶清償責(zé)任；在公司成立后，由公司承擔(dān)責(zé)任。 在判決中，法院還認(rèn)為 《 公司法 》 第 3 40條所規(guī)定的 “ 多數(shù)資本決 ” 這一制度其實(shí)是立法精神的具體體現(xiàn)，任何公司都不能因?yàn)槠跫s性的規(guī)定而對(duì)抗法定的義務(wù)性的規(guī)范。當(dāng)然，根據(jù)本案公司章程的規(guī)定，公司章程的修改，必須由全體股東通過，被告作為掌控公司的經(jīng)營(yíng)者不愿意變更公司章程內(nèi)容，導(dǎo)致兩原告的合法權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)，兩原告作為公司股東簽訂了公司章程這一特定的合同，他們無法行使公司的重要權(quán)利，從合同法的角度來說，顯然合同的目的無法實(shí)現(xiàn)。 本案公司章程條款由全體股東參加制定，并由全體股東簽字確認(rèn)，章程作為全體股東的契約，每一股東都要受到公司章程的約束。 法院的判決主要依據(jù)并不是具體的分則法條，而是相對(duì)抽象和原則的立法精神，下面所引的是判決書中的三段原話： 《 公司法 》 第一條開宗明義地提出了該法的立法精神在于規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 ? 然而，公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)者何先生卻不想改變?cè)鹊臓顟B(tài)，他搬出了那條“ 信任條款 ” ，并以此作為依據(jù)，明確拒絕了兩人的主張： “ 當(dāng)初成立公司時(shí)各位都同意，公司的所有重大決策事項(xiàng)都須經(jīng)全體股東討論通過，現(xiàn)在，你們提出要解散公司，這算不算重大決策？ ” ? 2020年 12月 23日，兩股東一紙?jiān)V狀將何先生告上了法院，要求法院判令改變公司章程第十九條的內(nèi)容。 ? 在公司成立兩年后，身為股東的黃先生和俞先生一直未參加公司的具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這樣，華昌公司的三個(gè)股東就變成了黃先生、何先生和俞先生。 黃先生后來在解釋為什么會(huì)有這樣一項(xiàng)引起重大爭(zhēng)議的條款時(shí)說： “ 既然公司是大家共同出資設(shè)立的，而且，一共只有三個(gè)股東，彼此之間又都很熟悉，因此，我們當(dāng)時(shí)都認(rèn)為對(duì)公司的重大事項(xiàng)進(jìn)行決策時(shí)，互相商量求得統(tǒng)一的意見是理所當(dāng)然的，而且也相信不會(huì)有什么分歧。 下載 公司章程違反法律 法院判決應(yīng)予更改 ? 2020年 11月 14日，余姚市 .黃先生、何先生和龔先生三人均等投資成立寧波華昌電器有限公司，每人各占三分之一的股權(quán)。 ? 《 公司登記管理 若干問題的規(guī)定 》 （ 1998國(guó)家工商局） 第二十三條 家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為注冊(cè)資本，并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，登記時(shí)需提交財(cái)產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。 個(gè)人設(shè)立公司的程序和普通有限公司相比，程序更簡(jiǎn)便。 1個(gè)自然人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)事務(wù)所審計(jì)。一人有限責(zé)任公司章程股東制定。 1個(gè)自然人只能投資設(shè)立 1個(gè)一人有限責(zé)任公司。 ? 設(shè)立程序ｐ 116 、發(fā)起人 、并依法報(bào)批 118 (股份有限公司 ) (股款 )并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資及出具證明 （股份有限公司），選舉公司組織機(jī)構(gòu) 下載 公司法草案新增一人有限責(zé)任公司 草案規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣 10萬(wàn)元。往往在出資的基礎(chǔ)上按一定的比例來確定，如 5或 10倍，即沒有增加注冊(cè)資本的情況下擴(kuò)大了公司的資信能力?！? 2020年 11月 3日，最高人民法院公布 《 關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一） 》 （征求意見稿） 下載 公司的概念、種類 公司的概念 依公司法設(shè)立，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。 ? 1999年 12月 25日公司法修訂。（ 3）評(píng)估：對(duì)貨幣以外的出資需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。（貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等）。 （ 1）合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)。法律、行