【正文】 第二節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi) 一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念 刑法第２ ０條第１款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的。 二、排除犯罪的事由的種類 對于排除犯罪的事由是多種多樣的，如以刑法上有無明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為法定的排除犯罪的事由與非法定的排除犯罪的事由；以是否對社會有利為標(biāo)準(zhǔn)，可分為對社會有利的排除犯罪的事由與對社會無利的排除犯罪的事由，等等。 正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險，就是在刑法理論上被稱為排除犯罪的事由的行為，是指外表上似乎符合某種犯罪的構(gòu)成要件，但在實質(zhì)上不僅不具有社會危害性，而且是一種對國家和人民有益的行為。 第三，對其行為與危害結(jié)果之間的實際發(fā)展過程認(rèn)識錯 誤，對此一般以犯罪既遂論處。一般包括： 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 20 第一，未發(fā)生某種危害結(jié)果，行為人誤認(rèn)為已發(fā)生，對此一般構(gòu)成犯罪未遂。 ４、因果關(guān)系認(rèn)識錯誤。行為性質(zhì)認(rèn)識錯誤可能 影響罪過形式，也可能影響犯罪成立。行為認(rèn)識錯誤主要包括兩種情況： 第一，行為性質(zhì)認(rèn)識錯誤。為了與前述客體認(rèn)識錯誤區(qū)分開來，這里的對象認(rèn)識錯誤是指對同一客體的不同對象之間的誤解，因此，這種對象認(rèn)識錯誤又稱目的物認(rèn)識錯誤，對刑事責(zé)任不發(fā)生影響。因此，客體認(rèn)識錯誤可能影響罪過形式、犯罪的既遂與未遂甚至可能影響犯罪的成立。它包括行為人在實施危害行為時誤認(rèn)為存在犯罪客體而實際上不存在，或誤認(rèn)為不存在犯罪客體而實際上存在，或意圖侵犯某種犯罪客體而 實際上侵犯了另一種犯罪客體。事實認(rèn)識錯誤一般有以下幾種情況： １、客體認(rèn)識錯誤。一般認(rèn)為，在這 種場合，第一行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，即仍應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，而且現(xiàn)實所發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲實現(xiàn)的結(jié)果完全一致，故應(yīng)以故意犯罪既遂論處。 “事前的故意”也可謂因果關(guān)系的錯誤的一種情形，即行為人誤認(rèn)為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果。行為人雖然在客觀上實施的是盜竊行為，但主觀上僅具有侵占遺忘物的故意，故在盜竊罪的范圍內(nèi)，主客觀并沒有統(tǒng)一起來；只有認(rèn)定為侵占罪，才符合主客觀相統(tǒng)一的原則。根據(jù)法定符合說，行為人雖然具有毀壞財物的故意，但一般刑法不處罰毀壞財物未遂的行為；行為人對他人的死亡具有過失，故成立過失致人死亡罪。因此，對上例中的行為人只能以殺人未遂論處。例如，行為人本欲射擊乙，但因沒有瞄準(zhǔn)，而將乙身邊價值近萬元的寵物打死。當(dāng)行為人本欲殺甲，但因為行為差誤，同時導(dǎo)致甲與乙死亡時，法定符合 說認(rèn)為，行為人對甲與乙都成立故意殺人既遂。例如，行為人舉槍肘擊甲，但因沒有瞄準(zhǔn)而擊中了乙，導(dǎo)致乙死亡。打擊錯誤也稱方法錯誤或行為差誤，是指由于行為本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致。這些情況對其行為構(gòu)成犯罪與否 以及如何追究刑事責(zé)任一般并不發(fā)生影響。 （二）法律認(rèn)識錯誤 法律認(rèn)識錯誤是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，或者應(yīng)當(dāng)受到怎樣的處罰的錯誤認(rèn)識。 六、刑法上的認(rèn)識錯誤 （一）認(rèn)識錯誤的概念 刑法上的認(rèn)識錯誤 ，是指行為人在主觀上對自己的行為的法律性質(zhì)和有關(guān)事實情況的錯誤理解。犯罪目的是犯罪直接故意的重要內(nèi)容，它不僅表明行為人對行為可能發(fā)生的危害結(jié)果已有認(rèn)識，而且反映了行為人對之積極追求的主觀愿望。 目的是人們追求一定結(jié)果的一種主觀愿望。犯罪動機是產(chǎn)生直接故意的源泉，它不僅確定犯罪目的，而且促使危害結(jié)果的實現(xiàn)。 五、犯罪動機與犯罪目的 在直接故意的犯罪中，還存在犯罪動機和犯罪目的問題。 （二 ）意外事件 行為人在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的情形。”這一規(guī)定的即是無罪過事件。因此，過于自信過失的主觀惡性要小于間接故意。二是意志因素上的區(qū)別。一是認(rèn)識因素上的區(qū)別。因此，在主觀意志上，過于自信的過失的行為人不僅不希望危害結(jié)果的發(fā)生，而且危害結(jié)果的發(fā)生是違背其主觀意愿的。 （２）行為人輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。過于自信的過失具有以下兩個特征： （１）行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 18 ２、過于自信的過失。預(yù)見義務(wù)是指法律、職務(wù)、業(yè)務(wù)或社會共同生活規(guī)則所賦予的人們實施一定的行為時預(yù)見行為可能發(fā)生危害社會結(jié)果的責(zé)任。所謂應(yīng)當(dāng)預(yù)見，是指行為人在行為時有能力而且有義務(wù)預(yù)見以避免危害結(jié)果的發(fā)生。對危害結(jié)果的未能認(rèn)識，是構(gòu)成疏忽大意過失的前提。疏忽大意的過失具有以下兩個特征： （１）行為人沒有預(yù)見其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。 根據(jù)法律規(guī)定，一般把犯罪過失分為以下兩種類型： １、疏忽大 意的過失。 （二）犯罪過失的意志因素 犯罪過失的意志因素是行為人雖不希望危害社會的結(jié)果發(fā)生，但未履行其應(yīng)當(dāng)履行的注意避免危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。如果真正認(rèn)識到其行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，行為人是不會決意實施其行為的。犯罪過失包括認(rèn)識因素與意志因素兩個方面的內(nèi)容： （一）犯罪過失的認(rèn)識因素 犯罪過失的認(rèn)識因素是犯罪過失成立的前提，行為人在當(dāng)時條件下具備認(rèn)識發(fā)生危害結(jié)果的能力，但由于疏忽大意沒有預(yù)見，因而對危害結(jié)果的發(fā)生缺乏認(rèn)識；或者雖然行為人已經(jīng)預(yù)見到危害結(jié)果發(fā)生的可能性，但由于過高估計了避免危害結(jié)果發(fā)生的有利條件 ，實際上仍然是認(rèn)為自己的行為不會發(fā)生危害社會的結(jié)果。 三、犯罪過失 根據(jù)刑法第１５條第１款的規(guī)定，犯罪過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。 間接故意犯罪主要發(fā)生在以下兩種情況：一是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任危害結(jié)果的發(fā)生；二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。 ２、間接故意。 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 17 （１）直接故意的認(rèn)識因素是明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。希望，表明行為人積極追求危害結(jié)果發(fā)生的態(tài)度；放任，表明行為人雖不追求但有意縱容危害結(jié)果發(fā)生的態(tài)度，兩者體現(xiàn)出來的主觀惡性程度有所不同。犯罪故意的意志因素是行為人在明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果的基礎(chǔ)上仍決意實施這種行為的主觀心理態(tài)度，因此，認(rèn)識因素是構(gòu)成犯罪故意的前提和基本條件，意志因素則是構(gòu)成犯罪故意的決定性因素，是認(rèn)定犯罪故意的主要依據(jù)。 此外，對犯罪構(gòu)成客觀事實情況的認(rèn)識還可能包括對犯罪時間、犯罪地點、犯罪方法的認(rèn)識。對危害結(jié)果的認(rèn)識是犯罪故意認(rèn)識因素中最根本的內(nèi)容。如果行為人確實不知道其行為違法并使其因此不可能知道其行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，則不應(yīng)認(rèn)為其有犯罪故意。 ２、對行為性質(zhì)的認(rèn)識。認(rèn)識某種犯罪客體的事實情況，是成立某種犯罪故意的條件之一。具備這種認(rèn)識因素是犯罪故意與一般心理活動的故意的根本區(qū)別之所在。 （一）犯罪故意的認(rèn)識因素 犯罪故意的認(rèn)識因素是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果的心理態(tài)度。犯罪故意由兩個因素構(gòu)成：一是認(rèn)識因素，即明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果；二是意志因素，即希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。 犯罪主觀要件是指行為人對其所實施的危害社會的行為及其危害結(jié)果所持的故意或過失的心理態(tài)度。此外，還要研究犯罪的動機和目的。 刑法在某些情況下規(guī)定了單位犯罪的單罰制，即只處罰自然人而不處罰單位。 刑法對單位犯罪絕大部分情況下采取兩罰制。 （２）經(jīng)負(fù)責(zé)人員決定 這里的負(fù)責(zé)人員一般是指企業(yè)的法定代表人或者有關(guān)機關(guān)、團體的首長與領(lǐng)導(dǎo)，這些人有權(quán) 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 16 就這些單位的事項作出決定，因而其個人決定代表單位。單位犯罪的特點在于：這種犯罪行為是經(jīng)單位決策機構(gòu)決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實施的，這是單位犯罪與個人犯罪在客觀上的重要區(qū)別。 ３、客觀方面特征 單位犯罪在客觀上必須是經(jīng)單位決策機構(gòu)決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實施犯罪。 （５）團體 團體，又稱為社會團體，是指各種群眾團體組織，例如人民群眾團體（工會、共青團、婦聯(lián)等）、社會公益團體、學(xué)術(shù)研究團體、文體藝術(shù)團體、宗教團體等。 事業(yè)單位可以分國家事業(yè)單位和集體事業(yè)單位兩種。私營企業(yè)犯罪可否看作單位犯罪？根據(jù)司法解釋精神，私營企業(yè)中的法人企業(yè)，可以為單位。 （２）企業(yè) 企業(yè)是指依法成立并具備一定的組織形式，以營利為目的獨立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動和商業(yè)服務(wù)的經(jīng)濟組織。但根據(jù)刑法第３０條之規(guī)定，單位犯罪這一 概念中的單位，指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體，這也是單位犯罪的主體。單位這個概念比法人更為廣泛，除法人以外還包括非法人團體?！备鶕?jù)這一規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，是單位犯罪。 三、單位犯罪主體 （一）單位犯罪主體的概述 根據(jù)刑法第３０條和第３１條的規(guī)定，單位犯罪既不同于自然人的犯罪，也不同于共同犯罪，而是一種單位獨立實施的犯罪，有其自身的特點和構(gòu)成要件。這里的特殊身份指的 是與犯罪行為相關(guān)的身份，如男女性別、國家工作人員、國家機關(guān)工作人員、司法人員、證人、辯護人、代理人、 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 15 中介人員等，在刑法規(guī)定中把特殊身份作為構(gòu)成要件的情況下，特殊身份便是主體的必要要件。 刑法第１９條規(guī)定：“又聾又啞的人或者盲人可以從輕、減輕或者免除處罰”?！边@里的尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，就是指限制刑事責(zé)任能力的精神病人。 在完全無刑事責(zé)任能力與完全有刑事責(zé)任能力以外，還存在一種介于兩者之間的中間狀態(tài)，這就是限制刑事責(zé)任能力，即減輕刑事責(zé)任能力或部分刑事責(zé)任 能力。但對精神病人來講則不然，他們?nèi)狈@種能力。 從心理學(xué)角度講，某人缺乏辨認(rèn)和控制自己行為的能力，是指對自己的行為缺乏意識和意志。將兩者結(jié)合起來，才能構(gòu)成無責(zé)任能力。 確認(rèn)一個人為無責(zé)任能力，有兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是他在實施危害社會的行為時是處于精神病狀態(tài)；二是由于這種病癥使他不能辨認(rèn)和控制自己的行為。此外，刑法第１７條第４款還規(guī)定：“因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)”。 （一）刑事責(zé)任年齡 刑事責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對自己的犯罪行為負(fù)刑事責(zé)任所必須達(dá)到的年齡。 二、自然人犯罪主體 根據(jù)我國刑法第１７條和第３０條、第３１條的規(guī)定，犯罪主體分為兩類，即自然人犯罪主體和單位犯罪主體。沒有犯罪主體就不存在犯罪，更不會發(fā)生刑事責(zé)任。犯罪主體是犯罪構(gòu)成的一個必要要件。 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 14 第四節(jié) 犯罪主體 一、犯罪主體概述 犯罪主體要件，是刑法規(guī)定的，實施犯罪行為的主體本身必須具備的條件。 五、犯罪行為的時間、地點和方法 任何犯罪行為都是在一定的時間、地點并通過一定的方法實施的，但多數(shù)犯罪行為實施的時間、地點和方法并不影響行為社會危害性的有無，只是有時可能影響社會危害性的大小。行為人是否真正承擔(dān)刑事責(zé)任，還必須查明其主觀上是否有罪過。二者雖然在形式上有差異，但因果聯(lián)系的內(nèi)容是相同的。其次，作為與危害結(jié)果之間的關(guān)系一般表現(xiàn)為：如果沒有該行為，危害結(jié)果便不會發(fā)生，故該作為是原因。首先，從權(quán)利義務(wù)的關(guān)系上看，如果義務(wù)主體不履行義務(wù)，權(quán)利主體就不能享受權(quán)利，從而使法律關(guān)系受到侵害。 （４）在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的場合，要判斷某種結(jié)果是否是行為人的行為所造成時，應(yīng)當(dāng)考察行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常大小以及介入情況對結(jié)果發(fā)生作用的大小。 （２）因果關(guān)系是一種客觀聯(lián)系，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，行為人是否認(rèn)識到了自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，不影響對因果關(guān)系的認(rèn)定；因果關(guān)系又是一種特定條件下的客觀聯(lián)系， 不能離開客觀條件認(rèn)定因果關(guān)系，行為人是否認(rèn)識到了特定條件，不能左右對因果關(guān)系的認(rèn)定。 近來，又出現(xiàn)了國外審判實踐上長期 采用的條件說，即當(dāng)危害行為與危害結(jié)果之間存在“沒有前者就沒有后者”的關(guān)系（條件關(guān)系）時，前者就是后者的原因。 （二）刑法上因果關(guān)系的認(rèn)定 我國刑法理論以前采取的是必然因果關(guān)系說， 即當(dāng)危害行為中包含著危害結(jié)果產(chǎn)生的根據(jù)，并符合規(guī)律地產(chǎn)生了危害結(jié)果時，危害行為與危害結(jié)果之間就是必然因果關(guān)系；只有這種必然因果關(guān)系，才是刑法上的因果關(guān)系。 ６、中斷的因果關(guān)系。 ４、兩行為前后連接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 13 ２、一行為在危險狀態(tài)或特定條件下造成一定的危害結(jié)果。 （一 ）刑法中的因果關(guān)系的具體表現(xiàn)形式是多種多樣的。它與哲學(xué)上的因果關(guān)系一樣，也具有客觀性、相對性、順序性、復(fù)雜性等基本特征；同時