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司法考試-第二卷-預(yù)覽頁

2025-09-05 14:47 上一頁面

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【正文】 刑法的時間效力。刑法第6條第 1款是對屬地管轄原則的規(guī)定,即“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法”。即香港、澳門與適用其本地刑法,而不適用中華人民共和國刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律; (3)不適用刑法典的情況。作為屬地管轄原則的補充原則是旗國主義,即掛有本國國旗的船舶或者航空器,不管其航行或停放在何處,對在船舶與航空器內(nèi)的犯罪,都適用旗國的刑法。這里的屬人管轄原則,是指積極的屬人管轄原則,即本國公民在國外犯罪的,也適用本國刑法。普遍管轄原則以保護各國的共 同利益為標(biāo)準(zhǔn),認為凡是國際公約或者條約所規(guī)定的侵犯各國共同利益的犯罪,不管犯罪人的國籍與犯罪地的屬性,締約國或參加國發(fā)現(xiàn)犯罪人在其領(lǐng)域之內(nèi)時便行使刑事管轄權(quán)。換言之,凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪,依照我國刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的,雖然經(jīng)過外國審判,仍然可以依照我國刑法進行追究;但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰。我國現(xiàn)行刑法是19# 7年3月14日公布,于同年10月1日開始施行。 二是自然失效,即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法,或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失,舊法自行廢止。”本條第2款規(guī)定:“本法施行以前,依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。即使按修訂后的刑法的規(guī)定,其行為不構(gòu)成犯罪或處刑較當(dāng)時的法律要輕,也不例外。它具有三個共同特征: 一、社會危害性 寶酷網(wǎng) 謹供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功!眾志成城,攜手共進! 寶酷網(wǎng) 6 行為具有社會危害性,是犯罪的基本特征。由此可見,犯罪的社會危害性是質(zhì)和量的統(tǒng)一。 (4)破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序。社會危害性是一個歷史的范疇,隨著社會的發(fā)展和社會條件的變化,社會危害性也隨之發(fā)生變化。社會危害性是由多種因素決定的,衡量社會危 害性的大小,應(yīng)當(dāng)綜合各種情況,全面分析認定。在刑法實行了罪刑法定原則后,刑事違法性就成為一切犯罪必不可少的基本特征。 三、應(yīng)受刑罰懲罰性 犯罪不僅是具有社會危害性、觸犯刑律的行為,而且是應(yīng)受刑罰處罰的行為,即具有應(yīng)受懲罰性。一定的社會危害性是犯罪最基本的屬性,是刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)。這些分類將在以后的章節(jié)中得到說明。刑法第67條規(guī)定對犯罪以后自首其中“犯罪較輕”的可以免除處罰,也暗示了可以從理論上將犯罪分為重罪與 輕罪。我們認為,對于自然犯與法定犯基本上可以從與倫理道德的關(guān)系上進行區(qū)分,即自然犯是明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪,法定犯不是明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。實行行為與犯罪結(jié)果之間沒有時間、場所間隔的犯罪,則是非隔隙犯。 (二)身分犯與非身分犯 身分犯是以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪,非身分犯是不以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪。告訴才處理的犯罪,必須有刑法的明文規(guī)定。減輕犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了減輕情節(jié)與較輕法定刑的犯罪。 我國刑法中的犯罪構(gòu)成,是指我國刑法規(guī)定的,決定某一行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件與客觀要件的有機統(tǒng)一。因此犯罪是主觀見之 寶酷網(wǎng) 謹供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功!眾志成城,攜手共進! 寶酷網(wǎng) 8 于客觀的行為,缺乏犯罪的主觀要件,犯罪的客觀要件不能成立;缺乏犯罪的客觀要件,犯罪的主觀要件也不能成立。實際上,犯罪的本質(zhì)特征是行為具有嚴(yán)重社會危害性,因此犯罪構(gòu)成實質(zhì)上是嚴(yán)重社會危害性的構(gòu)成。所謂刑事違法性,即指行為符合刑法所規(guī)定的犯罪 構(gòu)成的性質(zhì)。 2、它為區(qū)分此罪與彼罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。 所謂基本的犯罪構(gòu)成,指刑法條文就某一犯罪的既遂狀態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。 所謂獨立的犯罪構(gòu)成或稱普通的犯 罪構(gòu)成,指刑法條文對具有通常社會危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成,相對于危害嚴(yán)重或危害較輕的犯罪構(gòu)成,它是犯罪構(gòu)成的基本形態(tài)。例如刑法第2#9條規(guī)定“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員故意提供虛 假證明文件,情節(jié)嚴(yán)重的”,詳細敘述了中介組織人員提供虛假證明文件罪的客觀要件和主觀要件,就是敘述的犯罪構(gòu)成。本條規(guī)定的是一個客體 他人的生命權(quán)利,一種行為 致人死亡,一種罪過形式 過失。 三、犯罪構(gòu)成要件 犯罪構(gòu)成要件,即是犯罪的共同構(gòu)成要件,也就是指任何犯罪的成立必須同時具備的要件。因為“客觀” 指人的活動及其結(jié)果,“主觀”指人的主觀心理;前者容易認定,后者不易認定;沒有前者就不應(yīng)“認定”后者,這便可以杜絕“先抓人,后找事實”的做法。客體內(nèi)容左右其他構(gòu)成要件內(nèi)容,就理應(yīng)先確定犯罪客體,再據(jù)此確定其他要件內(nèi)容,這也有利于犯罪構(gòu)成理論深化。所以,正確認識與理解構(gòu)成要件要素,是正確認識構(gòu)成要件乃至犯罪構(gòu)成的前提。例如,刑法第 320條所規(guī)定的提供偽造、變造的出入境證件罪的客觀要件為“為他人提供偽造、變造的護照、簽證等出入境證件”。但例外地也存在否定犯罪性的構(gòu)成要件要素,這便是消極的構(gòu)成要件要素。例如,行為是客觀要件的要素,也是任何牙巳罪的成立都必須具備的要素。絕大多數(shù)構(gòu)成要件要素都是成文的構(gòu)成要件要素。 第二節(jié) 犯罪客體 一、犯罪客體的概念 犯罪客體,是指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。但是 作為犯罪客體的社會關(guān)系不是一般的社會關(guān)系,如友誼關(guān)系、借貸關(guān)系等,而是刑法第13條明確規(guī)定的那些社會關(guān)系,它們一旦為犯罪行為所侵犯,就成為犯罪客體。這三者是按照犯罪所侵犯的社會關(guān)系的范圍所作的不同層次的概括,是一般與特殊、整體與部分的關(guān)系。例如,殺人罪的直接客體是他人的生命權(quán)利,傷害罪的直接客體是他人的健康權(quán)利,等等。在復(fù)雜客體中,兩種客體在案件中有主次之分,不能等量齊觀。犯罪分子的行為作用于犯罪對象,就是通過犯罪對象來侵犯一定的社會關(guān)系的。犯罪對象本身不是社會關(guān)系,而是具體物或者具體人。 (4)犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ),犯罪對象則不是。 行為是對客觀世界產(chǎn)生影響的身體活動,危害行為也是如此。 人的意識和意志,是危害行為的主觀內(nèi)在特征。所以,缺乏人的意識和意志支配的身體動靜即使在客觀上造 成了損害后果,也不屬于刑法意義上的危害行為。作為不僅指利用自己身體實施的積極舉動,還包括利用他人、利用物質(zhì)工具、利用動物乃至利用自然力實施的舉動。因此行為人通過實施一些積極的舉動而逃避法律要求其履行的特定義務(wù)時,并不影響不作為犯的構(gòu)成。這種義務(wù)一般指由憲法、法律和其他法規(guī)所規(guī)定并為刑法所認可的義務(wù),任何符合法律規(guī)定條件的人都必須履行這種義務(wù)。 3、先行行為引起的義務(wù)。法律行為是指在法律上能產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。 危害結(jié)果的特征:1、因果性。 危害行為具體 形式和犯罪直接客體具體種類的多樣性,決定了危害結(jié)果也是多種多樣的。 (二)物質(zhì)性結(jié)果與非物質(zhì)性結(jié)果 物質(zhì)性結(jié)果是指危害行為通過物理作用導(dǎo)致對象發(fā)生有形變化的結(jié)果。 (四)直接結(jié)果與間接結(jié)果 直接結(jié)果是指危害行為直接導(dǎo)致的危害結(jié)果。 四、刑法中的因果關(guān)系 刑法中的因果關(guān)系是指危害行為與危害結(jié)果之間引起與被引起 的合乎規(guī)律的聯(lián)系。因此,研究刑法中的因果關(guān)系,既不能脫離哲學(xué)上因果關(guān)系對它的指導(dǎo)意義,也不能忽視它自身所具有的特殊性。 3、一行為加上被害人的行為導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。某種危害行為引起或正在引起某種危害結(jié)果,在這一過程中介入異常因素而發(fā)生另一危害結(jié)果。在認定因果關(guān)系時一定要注意以下幾點: (1)因果關(guān)系只是研究某種行為是否某種結(jié)果的原因,即所研究的是行為與結(jié)果之間的引起與被引起的關(guān)系,而不是對行為與結(jié)果本身的研究;由于危害行為本身具有法定性,故不能以因果關(guān)系的認定取代對危害行為本身的認定。 (三)不作為犯罪的因果關(guān)系 現(xiàn)在的刑法理論一般肯定不作為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。不作為與危害結(jié)果之間的關(guān)系則表現(xiàn)為:如果行為人履行義務(wù),危害結(jié)果便不會發(fā)生,故不履行義務(wù)是原 因。因此,不能把具有因果關(guān)系與承擔(dān)刑事責(zé)任混為一談。 犯罪主體,是指實施犯罪行為并應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人。因此,確定犯罪主體是追究刑事責(zé)任的前提。刑法第17條把刑事責(zé)任年齡劃分為4個階段: 1、已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,為完全負刑事責(zé)任年齡階段; 2、已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,為相對負刑事責(zé)任年齡階段; 3、不滿14周歲的人不管實施何種危害社會的行為,都不負刑事責(zé)任,為完全不負刑事責(zé)任年齡階段; 4、已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪 ,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰,為從寬處罰年齡階段。前者為醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn),后者為心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。一切精神正常的人,對于自己實施的如殺人、傷害等行為都有辨認和控制的能力。刑法第18條第3款規(guī)定:“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。 (三)特殊身份 刑法規(guī)定只要達到法定年齡、具有刑事責(zé)任能力的都可以構(gòu)成犯罪的自然人主體叫一般主體,還要附加特殊身份才能構(gòu)成犯罪的叫特殊主體。 刑法第30條規(guī)定:“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社 會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。雖然單位一詞在以往我國社會生活中曾經(jīng)被廣泛使用,甚至是一個使用率極高的法律用語。我們曾對企業(yè)做全民所有制、勞動群眾集體所有制和私人所有制的劃分。 (4)機關(guān) 機關(guān)包括國家行政機關(guān)、立法機關(guān)、司法機關(guān)、軍隊、政黨等有關(guān)機關(guān)。單位犯罪,其犯罪行為本身是由刑法分 則規(guī)定的,應(yīng)根據(jù)刑法分則條文的規(guī)定予以認定。 4、單位犯罪的刑事責(zé)任 我國刑法對單位犯罪實行 以兩罰制為主,以單罰制為輔的處罰原則。 第五節(jié) 犯罪主觀要件 一、犯罪主觀要件的概述 我國刑法理論上主張,犯罪必須是主客觀相統(tǒng)一才構(gòu)成犯罪,即不僅行為在客觀上實施了危害行為,而且要主觀上有罪過(即犯罪的故意或過失)方負刑事責(zé)任,因此主觀上的罪過是構(gòu)成犯罪的必要要件。 二、犯罪故意 根據(jù)刑法第14條第1款的規(guī)定,犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。換言之,行為人認識到了自己的行為及結(jié)果是具有社會危害性的。如果行為人沒有認識到其行為所侵犯的客體,就 不可能具備該種犯罪故意。 3、對危害結(jié)果的認識。 (二)犯罪故意的意 志因素 犯罪故意的意志因素,是指行為人希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。據(jù)此,犯罪故意可分為以下兩種類型: 1、直 接故意。 (2)直接故意的意志因素是希望危害結(jié)果發(fā)生。 間接故意在實踐中一般通過以下三種情況表現(xiàn) 出來: 一是行為人為追求某一犯罪目的而放任了另一危害結(jié)果的發(fā)生; 二是行為人為追求某一非犯罪目的而放任某一危害結(jié)果發(fā)生; 三是突發(fā)性犯罪中行為人不計后果放任某種嚴(yán)重危害結(jié)果的發(fā)生。因此,不管是疏忽大意的過失還是過于自信的過失,行為人對危害結(jié)果發(fā)生的可能性在實質(zhì)上都是缺乏認識的。所以犯罪過失的本質(zhì)在于行為人違反了注意義務(wù)。疏忽大意的過失是一種無認識的過失,這種無認識的表現(xiàn)就是行為人在行為當(dāng)時沒有想到其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。 應(yīng)當(dāng)預(yù)見 是預(yù)見義務(wù)與預(yù)見能力的統(tǒng)一。過于自信的過失,是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。所謂輕信,是指行為人過高估計了避免危害結(jié)果發(fā)生的自身條件或客觀有利因素。間接故意行為人對其行為可能發(fā)生危害社會結(jié)果具有比較清楚、現(xiàn)實的認識;而過于自信過失的行為人對危害結(jié)果發(fā)生 的現(xiàn)實性則認識不足。 四、無罪過事件 刑法第16條規(guī)定:“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果,但是不是出于故意或者過失,而是由不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的,不是犯罪。 無罪過事件或缺乏認識因素,或缺乏意志因素,不具備構(gòu)成罪過的條件,因此,不管客觀上造成了多么嚴(yán)重的損害結(jié)果,都不能追究刑事責(zé)任。由于犯罪動機的性質(zhì)、強弱直接反 映行為人主觀惡性程度大小,因而是決定社會危害性程度的重要因素之一,對量刑具有重要意義。因此,犯罪目的對直接故意的形成具有重要的意義,在某些特定犯罪中,犯罪目的還成為犯罪的構(gòu)成必要要件之一,對犯罪的成立與否發(fā)生影響。法律認識錯誤通常包括三種情況: 寶酷網(wǎng) 謹供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功!眾志成城,攜手共進! 寶酷網(wǎng) 19 1、行為人的行為在法律上不構(gòu)成犯罪而行為人誤認為構(gòu)成犯罪; 2、行為人的行為在法律上構(gòu)成犯罪而行為人誤認為不構(gòu)成犯罪; 3、行為人對自己行為構(gòu)成犯罪的罪和應(yīng)處刑罰輕重存在錯誤的理解。打擊錯誤可以分為兩種情況: (1)沒有超出同一犯罪構(gòu)成的打擊錯誤。 (2)超出同一犯罪構(gòu)成的打擊錯誤。再如,行為人本欲殺害寵物但實際上卻致人死亡。 5.對因果關(guān)系的認識錯誤。 (三)事實認識錯誤 事實認識錯誤,是指行為人主觀上對決定其行為性質(zhì)及刑事責(zé)任的有關(guān)事實情況的錯誤理解。客體認識錯誤通常是由于對象認識錯誤所引起,但該對象的不同體現(xiàn)了社會關(guān)系的不同。 3、行為認識錯誤。 第二,行為工具(方法)產(chǎn)生不正確認識,從而影響危害結(jié)果的發(fā)生,行為工具(方法)認識錯誤可以影響犯罪成立既遂或未遂,也可以影響犯罪成立。 第二,已發(fā)生某種危害結(jié)果,行為人卻誤認為未發(fā)生或誤認為不是自己的行為造成的,對此,不影響成立犯罪既遂。排除犯罪性的行為 不負刑事責(zé)任,是我國刑法總則的重要
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