【正文】 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 5 刑法的時(shí)間效力，是指刑法的生效時(shí)間、失效時(shí)間以及對(duì)刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問(wèn)題。 （一）刑法的生效時(shí)間 刑法的生效時(shí)間有兩種方式：一是從公布之日起生效。二是公布之后經(jīng)過(guò)一段時(shí)間再施行。我國(guó)現(xiàn)行刑法是１９＃ ７年３月１４日公布，于同年１０月１日開始施行。 （二）刑法的失效時(shí)間 法律的失效時(shí)間，即法律終止效力的時(shí)間，通常要由立法機(jī)關(guān)作出決定。從世界范圍看，法律失效的方式有很多種，諸如新法公布實(shí)施后舊法自然失效，立法機(jī)關(guān)明確宣布廢止某一法律，某一法律在制定時(shí)即規(guī)定了有效期限等。我國(guó)刑法的失效基本上包括兩種方式： 一是由立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效。 二是自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來(lái)特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行廢止。 （三）刑法的溯及力 刑法的溯及力，即刑法生效以后，對(duì)于其生效以 前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問(wèn)題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用就是沒(méi)有溯及力。 刑法第１２條第１款規(guī)定：“中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法?！北緱l第２款規(guī)定：“本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效?！备鶕?jù)這一規(guī)定，對(duì)于１９４９年１０月１日中華人民共和國(guó)成立至１９＃７年 １０月１日新刑法（簡(jiǎn)稱＃７刑法）施行前這段時(shí)間內(nèi)發(fā)生的行為，應(yīng)按以下不同情況分別處理： 第一，當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪，＃７刑法認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律，即刑法沒(méi)有溯及力。 第二，當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪，但＃７刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，就應(yīng)當(dāng)適用＃７刑法，即＃７刑法具有溯及力。 第三，當(dāng)時(shí)的法律和＃７刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照＃７刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，即＃７刑法不具有溯及力。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。但是，如果當(dāng)時(shí)的 法律處刑比＃７刑法重，則應(yīng)適用＃７刑法，＃７刑法具有溯及力。這便是從輕原則的體現(xiàn)。 第四，如果當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出了生效判決，繼續(xù)有效。即使按修訂后的刑法的規(guī)定，其行為不構(gòu)成犯罪或處刑較當(dāng)時(shí)的法律要輕，也不例外。 第二章 犯罪概說(shuō) 第一節(jié) 犯罪概念 犯罪概念是刑法中的一個(gè)基本理論問(wèn)題。我國(guó)刑法上的犯罪概念，在刑法第１３條明確規(guī)定為：“一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家，顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái) 產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！边@一犯罪概念是對(duì)各種犯罪現(xiàn)象的理論概括，揭示了犯罪的法律特征，闡明了犯罪的社會(huì)內(nèi)容，規(guī)定了區(qū)分罪與非罪的界限原則標(biāo)準(zhǔn)，是一個(gè)形式與實(shí)質(zhì)相統(tǒng)一的完整而科學(xué)的犯罪概念。它具有三個(gè)共同特征： 一、社會(huì)危害性 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 6 行為具有社會(huì)危害性，是犯罪的基本特征。犯罪的社會(huì)危害性是指犯罪對(duì)國(guó)家和人民利益所造成的危害。犯罪的本質(zhì)特征在于它對(duì)國(guó)家和人民利益所造成的危害。如果某種行為根本不可能對(duì)社會(huì)造成危害，刑法就沒(méi)有必要把它規(guī)定為犯罪；某種行為雖然具有一定的社會(huì)危害性，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，也不認(rèn)為是犯罪。由此可見，犯罪的社會(huì)危害性是質(zhì)和量的統(tǒng)一。 刑法第１３條列舉的犯罪基本內(nèi)容，概括起來(lái)表現(xiàn)在以下四個(gè)方面： （１）危害人民民主專政的政權(quán)，即社會(huì)主義制度的政治基礎(chǔ)。 （２）危害國(guó)家所有和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，即社會(huì)主義制度的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 （３）侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。 （４）破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序。 行為的社會(huì)危害性，是該行為構(gòu)成犯罪的根本原因之所在。在認(rèn)定犯罪 的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)十分注意考察行為人的行為是否具有社會(huì)危害性以及社會(huì)危害性是否達(dá)到了犯罪的程度。那么，在司法實(shí)踐中如何考察行為的社會(huì)危害性呢？ 第一，考察行為的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持歷史的觀點(diǎn)。社會(huì)危害性是一個(gè)歷史的范疇，隨著社會(huì)的發(fā)展和社會(huì)條件的變化，社會(huì)危害性也隨之發(fā)生變化。同一種行為，在這一時(shí)期符合社會(huì)發(fā)展，就不具有社會(huì)危害性；而在另一時(shí)期，有害于社會(huì)發(fā)展，就具有社會(huì)危害性。承認(rèn)社會(huì)危害性的可變性，是一種唯物的觀點(diǎn)。 第二，考察行為的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持全面的觀點(diǎn)。社會(huì)危害性是由多種因素決定的，衡量社會(huì)危 害性的大小，應(yīng)當(dāng)綜合各種情況，全面分析認(rèn)定。 第三，考察行為的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持本質(zhì)的觀點(diǎn)。也就是說(shuō)在認(rèn)定某一行為是否具有社會(huì)危害性的時(shí)候，我們要透過(guò)現(xiàn)象抓住事物的本質(zhì)，才能準(zhǔn)確把握行為的性質(zhì)。 二、刑事違法性 刑事違法性是犯罪的法律特征，是刑法對(duì)具有社會(huì)危害性的犯罪行為的否定的法律評(píng)價(jià)。在刑法實(shí)行了罪刑法定原則后，刑事違法性就成為一切犯罪必不可少的基本特征。在罪刑法定的意義上說(shuō)，沒(méi)有刑事違法性也就沒(méi)有犯罪。行為的社會(huì)危害性是刑事違法性的基礎(chǔ)；刑事違法性是社會(huì)危害性在刑法上的表現(xiàn)。只有當(dāng)行為不僅具有社 會(huì)危害性，而且違反了刑法，具有刑事違法性的時(shí)候，才能被認(rèn)定為犯罪。 三、應(yīng)受刑罰懲罰性 犯罪不僅是具有社會(huì)危害性、觸犯刑律的行為，而且是應(yīng)受刑罰處罰的行為，即具有應(yīng)受懲罰性。應(yīng)受刑罰懲罰性，也就是危害行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。這個(gè)特征表明，如果一個(gè)行為不應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。 犯罪的以上三個(gè)基本特征是緊密結(jié)合的。一定的社會(huì)危害性是犯罪最基本的屬性，是刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)。社會(huì)危害性如果沒(méi)有達(dá)到違反刑法、應(yīng)受刑罰處罰的程度，也就不構(gòu)成犯罪。因此，這三個(gè)特征都是必要的，是任何犯 罪都同時(shí)具備的。 第二節(jié) 犯罪的分類 一、理論分類 對(duì)犯罪可以依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同分類，如作為犯與不作為犯，故意犯罪與過(guò)失犯，既遂犯、中止犯與預(yù)備犯等等。這些分類將在以后的章節(jié)中得到說(shuō)明。這里只對(duì)以后章節(jié)難以觸及的一些犯罪分類作些介紹。 （一）重罪與輕罪 以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分為重罪、輕罪與違警罪，始于１９７１年的法國(guó)刑法典。我國(guó)刑法沒(méi)將犯罪分為重罪與輕罪，但從理論上看，仍然可以將犯罪分為重罪與輕罪。刑法第６７條規(guī)定對(duì)犯罪以后自首其中“犯罪較輕”的可以免除處罰，也暗示了可以從理論上將犯罪分為重罪與 輕罪。區(qū)分重罪與輕罪似應(yīng)以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，而不能以現(xiàn)實(shí)犯罪的輕重為標(biāo)準(zhǔn)。我 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 7 們認(rèn)為，可以考慮將法定最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪稱為重罪，其他犯罪則為輕罪。 （二）自然犯與法定犯 自然犯（與刑法犯的概念大體相同）與法定犯（與行政犯的概念大體相同）的分類得到了許多人的響應(yīng)，但其區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)卻認(rèn)識(shí)分歧。我們認(rèn)為，對(duì)于自然犯與法定犯基本上可以從與倫理道德的關(guān)系上進(jìn)行區(qū)分，即自然犯是明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪，法定犯不是明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。正因?yàn)槿绱?，自然犯的社?huì)危害性的變易性較小，而法定犯的社會(huì)危害性的變易 性較大。 （三）隔隙犯與非隔隙犯 隔隙犯是指在實(shí)行行為與犯罪結(jié)果之間存在時(shí)間的、場(chǎng)所的間隔的犯罪。其中實(shí)行行為與犯罪結(jié)果之間存在時(shí)間間隔的犯罪稱為隔時(shí)犯；實(shí)行行為與犯罪結(jié)果之間存在場(chǎng)所間隔的犯罪稱為隔地犯。實(shí)行行為與犯罪結(jié)果之間沒(méi)有時(shí)間、場(chǎng)所間隔的犯罪，則是非隔隙犯。 二、法定分類 犯罪的法定分類，是根據(jù)刑法的相關(guān)規(guī)定所作的分類。 （一）國(guó)事犯罪與普通犯罪 刑法分則規(guī)定了１０類犯罪，其中，第一章所規(guī)定的“危害國(guó)家安全罪”屬于國(guó)事犯罪，第二章至第十章規(guī)定的犯罪，相對(duì)于國(guó)事犯罪而言，屬于普通犯罪。但其 中的第十章所規(guī)定的“軍人違反職責(zé)罪”又屬于普通犯罪中的一類特殊犯罪，故也可以說(shuō)刑法將犯罪分為國(guó)事犯罪、軍事犯罪與普通犯罪三類。 （二）身分犯與非身分犯 身分犯是以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪，非身分犯是不以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪。此外，刑法理論上還有不真正身分犯的概念，即刑法將特殊身分作為刑罰加重或者減輕事由的犯罪。如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員所犯的誣告陷害罪，應(yīng)從重處罰，屬于不真正身分犯。 （三）親告罪與非親告罪 親告罪是告訴才處理的犯罪。告訴才處理的犯罪，必須有刑法的明文規(guī)定。刑法沒(méi)有明文規(guī)定為告 訴才處理的犯罪，均屬于非親告罪，即不問(wèn)被害人是否告訴、是否同意起訴，人民檢察院均應(yīng)提起公訴的犯罪。 （四）基本犯、加重犯與減輕犯 基本犯是指刑法分則條文規(guī)定的不具有法定加重或者減輕情節(jié)的犯罪。加重犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了加重情節(jié)與較重法定刑的犯罪，其中又可以分為結(jié)果加重犯與情節(jié)加重犯。減輕犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了減輕情節(jié)與較輕法定刑的犯罪。 第三章 犯罪構(gòu)成 第一節(jié) 犯罪構(gòu)成概述 一、犯罪構(gòu)成的概念 犯罪構(gòu)成與犯罪概念是兩個(gè)既相聯(lián)系又有區(qū)別的概念。犯罪概念從宏觀上揭示 了犯罪的本質(zhì)屬性，犯罪構(gòu)成則在犯罪概念的基礎(chǔ)上闡明犯罪的結(jié)構(gòu)及成立要件，為正確認(rèn)定犯罪提供具體規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)。因此犯罪構(gòu)成實(shí)質(zhì)上是犯罪概念的具體化，犯罪構(gòu)成與犯罪概念之間是具體與抽象的關(guān)系。 我國(guó)刑法中的犯罪構(gòu)成，是指我國(guó)刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會(huì)危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件與客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。犯罪構(gòu)成具有以下三個(gè)特征： （一）犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性 我國(guó)刑法上的犯罪構(gòu)成堅(jiān)持主觀與客觀要件的統(tǒng)一性。任何犯罪都是在主觀罪過(guò)支配下實(shí)施的行為，而主觀罪過(guò)又是對(duì)客觀世界的反映。如果主觀 罪過(guò)不通過(guò)危害行為等客觀要件表現(xiàn)出來(lái)，或者客觀行為不是在主觀罪過(guò)支配下實(shí)施的，均不能成立犯罪。因此犯罪是主觀見之 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 8 于客觀的行為，缺乏犯罪的主觀要件，犯罪的客觀要件不能成立；缺乏犯罪的客觀要件，犯罪的主觀要件也不能成立。犯罪的主、客觀要件相互依存，互為前提，缺一不可，形成一個(gè)相互聯(lián)系、相互作用又相互制約的有機(jī)統(tǒng)一體，我國(guó)刑法的犯罪構(gòu)成直接體現(xiàn)并貫徹了主客觀要件相統(tǒng)一的定罪原則。 （二）犯罪構(gòu)成的社會(huì)危害性的一致性 任何一種犯罪，都可以表現(xiàn)出許多事實(shí)特征，但并非每一個(gè)事實(shí)特征都能成為犯罪的構(gòu)成要件。有的事實(shí)可能 是偵破犯罪事實(shí)的重要線索，或者認(rèn)定犯罪的證據(jù)但對(duì)確定行為能否構(gòu)成犯罪并不發(fā)生影響，因此不能成為犯罪的構(gòu)成要件。實(shí)際上，犯罪的本質(zhì)特征是行為具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，因此犯罪構(gòu)成實(shí)質(zhì)上是嚴(yán)重社會(huì)危害性的構(gòu)成。凡是犯罪的構(gòu)成要件的事實(shí)特征理所當(dāng)然地必須反映行為的社會(huì)危害性及其程度，否則對(duì)犯罪的成立是沒(méi)有意義的。能否體現(xiàn)行為的社會(huì)危害性及其程度，是衡量某一事實(shí)特征能否成為犯罪的構(gòu)成要件的客觀標(biāo)準(zhǔn)。 （三）犯罪構(gòu)成的法定性 犯罪是既具備嚴(yán)重社會(huì)危害性、又具有刑事違法性的行為。所謂刑事違法性，即指行為符合刑法所規(guī)定的犯罪 構(gòu)成的性質(zhì)。作為犯罪成立條件的犯罪構(gòu)成要件，只能由法律加以規(guī)定，這是罪刑法定原則的必然要求。我國(guó)刑法一般條文對(duì)一般犯罪的構(gòu)成要件作了規(guī)定，結(jié)合總則與分則的規(guī)定，便能從總體上正確得出我國(guó)的犯罪構(gòu)成具有法定性特征的結(jié)論。 （四）犯罪的構(gòu)成重要性： １、它為區(qū)分罪與非罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。 ２、它為區(qū)分此罪與彼罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。 ３、它為區(qū)分一罪與數(shù)罪提供了法律依據(jù)。 ４、它為區(qū)分重罪與輕罪提供了法律依據(jù)。 二、犯罪構(gòu)成的分類 結(jié)合我國(guó)刑法規(guī)定的實(shí)際情況，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，從不同的角度，將我國(guó)刑法中的犯罪構(gòu)成分 為如下幾類： （一）基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成 這是以犯罪構(gòu)成的形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂基本的犯罪構(gòu)成，指刑法條文就某一犯罪的既遂狀態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。 所謂修正的犯罪構(gòu)成，指以基本的犯罪構(gòu)成為前提，適應(yīng)犯罪過(guò)程中的停止形態(tài)或共同犯罪的形式而分別予以修改變更的犯罪構(gòu)成。例如刑法第２２條至２４條規(guī)定的犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止，第２６條至２９條規(guī)定的主犯、從犯、脅從犯和教唆犯，就是兩類修正的犯罪構(gòu)成。 （二）以獨(dú)立的犯罪構(gòu)成中行為的社會(huì)危害程度為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂獨(dú)立的犯罪構(gòu)成或稱普通的犯 罪構(gòu)成，指刑法條文對(duì)具有通常社會(huì)危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，相對(duì)于危害嚴(yán)重或危害較輕的犯罪構(gòu)成，它是犯罪構(gòu)成的基本形態(tài)。例如刑法第１３４條第１款規(guī)定的故意傷害罪，相對(duì)于第２款“犯前款罪，致人重傷”規(guī)定，就是普通的故意傷害罪的構(gòu)成。 （三）敘述的犯罪構(gòu)成與空白的犯罪構(gòu)成 這是以法律條文對(duì)犯罪構(gòu)成要件表述的情況為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂敘述的犯罪構(gòu)成，指刑法條文對(duì)犯罪構(gòu)成的要件予以詳細(xì)或簡(jiǎn)單敘述的犯罪構(gòu)成。例如刑法第２＃９條規(guī)定“承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員故意提供虛 假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的”，詳細(xì)敘述了中介組織人員提供虛假證明文件罪的客觀要件和主觀要件，就是敘述的犯罪構(gòu)成。又如刑法第２３２條規(guī)