【正文】 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 5 刑法的時間效力，是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問題。 （一）刑法的生效時間 刑法的生效時間有兩種方式：一是從公布之日起生效。二是公布之后經(jīng)過一段時間再施行。我國現(xiàn)行刑法是１９＃ ７年３月１４日公布，于同年１０月１日開始施行。 （二）刑法的失效時間 法律的失效時間，即法律終止效力的時間，通常要由立法機(jī)關(guān)作出決定。從世界范圍看，法律失效的方式有很多種，諸如新法公布實施后舊法自然失效，立法機(jī)關(guān)明確宣布廢止某一法律，某一法律在制定時即規(guī)定了有效期限等。我國刑法的失效基本上包括兩種方式： 一是由立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效。 二是自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行廢止。 （三）刑法的溯及力 刑法的溯及力，即刑法生效以后，對于其生效以 前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用就是沒有溯及力。 刑法第１２條第１款規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。”本條第２款規(guī)定：“本法施行以前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。”根據(jù)這一規(guī)定，對于１９４９年１０月１日中華人民共和國成立至１９＃７年 １０月１日新刑法（簡稱＃７刑法）施行前這段時間內(nèi)發(fā)生的行為，應(yīng)按以下不同情況分別處理： 第一，當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪，＃７刑法認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律，即刑法沒有溯及力。 第二，當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪，但＃７刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，就應(yīng)當(dāng)適用＃７刑法，即＃７刑法具有溯及力。 第三，當(dāng)時的法律和＃７刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照＃７刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，即＃７刑法不具有溯及力。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。但是，如果當(dāng)時的 法律處刑比＃７刑法重，則應(yīng)適用＃７刑法，＃７刑法具有溯及力。這便是從輕原則的體現(xiàn)。 第四，如果當(dāng)時的法律已經(jīng)作出了生效判決，繼續(xù)有效。即使按修訂后的刑法的規(guī)定，其行為不構(gòu)成犯罪或處刑較當(dāng)時的法律要輕，也不例外。 第二章 犯罪概說 第一節(jié) 犯罪概念 犯罪概念是刑法中的一個基本理論問題。我國刑法上的犯罪概念，在刑法第１３條明確規(guī)定為：“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家，顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財 產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！边@一犯罪概念是對各種犯罪現(xiàn)象的理論概括，揭示了犯罪的法律特征，闡明了犯罪的社會內(nèi)容，規(guī)定了區(qū)分罪與非罪的界限原則標(biāo)準(zhǔn)，是一個形式與實質(zhì)相統(tǒng)一的完整而科學(xué)的犯罪概念。它具有三個共同特征： 一、社會危害性 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 6 行為具有社會危害性，是犯罪的基本特征。犯罪的社會危害性是指犯罪對國家和人民利益所造成的危害。犯罪的本質(zhì)特征在于它對國家和人民利益所造成的危害。如果某種行為根本不可能對社會造成危害，刑法就沒有必要把它規(guī)定為犯罪；某種行為雖然具有一定的社會危害性，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，也不認(rèn)為是犯罪。由此可見，犯罪的社會危害性是質(zhì)和量的統(tǒng)一。 刑法第１３條列舉的犯罪基本內(nèi)容，概括起來表現(xiàn)在以下四個方面： （１）危害人民民主專政的政權(quán)，即社會主義制度的政治基礎(chǔ)。 （２）危害國家所有和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，即社會主義制度的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 （３）侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。 （４）破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序。 行為的社會危害性，是該行為構(gòu)成犯罪的根本原因之所在。在認(rèn)定犯罪 的時候，應(yīng)當(dāng)十分注意考察行為人的行為是否具有社會危害性以及社會危害性是否達(dá)到了犯罪的程度。那么，在司法實踐中如何考察行為的社會危害性呢？ 第一，考察行為的社會危害性，應(yīng)當(dāng)堅持歷史的觀點。社會危害性是一個歷史的范疇，隨著社會的發(fā)展和社會條件的變化，社會危害性也隨之發(fā)生變化。同一種行為，在這一時期符合社會發(fā)展，就不具有社會危害性；而在另一時期，有害于社會發(fā)展，就具有社會危害性。承認(rèn)社會危害性的可變性，是一種唯物的觀點。 第二，考察行為的社會危害性，應(yīng)當(dāng)堅持全面的觀點。社會危害性是由多種因素決定的，衡量社會危 害性的大小，應(yīng)當(dāng)綜合各種情況，全面分析認(rèn)定。 第三，考察行為的社會危害性，應(yīng)當(dāng)堅持本質(zhì)的觀點。也就是說在認(rèn)定某一行為是否具有社會危害性的時候，我們要透過現(xiàn)象抓住事物的本質(zhì)，才能準(zhǔn)確把握行為的性質(zhì)。 二、刑事違法性 刑事違法性是犯罪的法律特征，是刑法對具有社會危害性的犯罪行為的否定的法律評價。在刑法實行了罪刑法定原則后，刑事違法性就成為一切犯罪必不可少的基本特征。在罪刑法定的意義上說，沒有刑事違法性也就沒有犯罪。行為的社會危害性是刑事違法性的基礎(chǔ)；刑事違法性是社會危害性在刑法上的表現(xiàn)。只有當(dāng)行為不僅具有社 會危害性，而且違反了刑法，具有刑事違法性的時候，才能被認(rèn)定為犯罪。 三、應(yīng)受刑罰懲罰性 犯罪不僅是具有社會危害性、觸犯刑律的行為，而且是應(yīng)受刑罰處罰的行為，即具有應(yīng)受懲罰性。應(yīng)受刑罰懲罰性，也就是危害行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。這個特征表明，如果一個行為不應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。 犯罪的以上三個基本特征是緊密結(jié)合的。一定的社會危害性是犯罪最基本的屬性，是刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)。社會危害性如果沒有達(dá)到違反刑法、應(yīng)受刑罰處罰的程度，也就不構(gòu)成犯罪。因此，這三個特征都是必要的，是任何犯 罪都同時具備的。 第二節(jié) 犯罪的分類 一、理論分類 對犯罪可以依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同分類，如作為犯與不作為犯，故意犯罪與過失犯，既遂犯、中止犯與預(yù)備犯等等。這些分類將在以后的章節(jié)中得到說明。這里只對以后章節(jié)難以觸及的一些犯罪分類作些介紹。 （一）重罪與輕罪 以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分為重罪、輕罪與違警罪，始于１９７１年的法國刑法典。我國刑法沒將犯罪分為重罪與輕罪，但從理論上看，仍然可以將犯罪分為重罪與輕罪。刑法第６７條規(guī)定對犯罪以后自首其中“犯罪較輕”的可以免除處罰，也暗示了可以從理論上將犯罪分為重罪與 輕罪。區(qū)分重罪與輕罪似應(yīng)以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，而不能以現(xiàn)實犯罪的輕重為標(biāo)準(zhǔn)。我 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 7 們認(rèn)為，可以考慮將法定最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪稱為重罪，其他犯罪則為輕罪。 （二）自然犯與法定犯 自然犯（與刑法犯的概念大體相同）與法定犯（與行政犯的概念大體相同）的分類得到了許多人的響應(yīng)，但其區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)卻認(rèn)識分歧。我們認(rèn)為，對于自然犯與法定犯基本上可以從與倫理道德的關(guān)系上進(jìn)行區(qū)分，即自然犯是明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪，法定犯不是明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。正因為如此，自然犯的社會危害性的變易性較小，而法定犯的社會危害性的變易 性較大。 （三）隔隙犯與非隔隙犯 隔隙犯是指在實行行為與犯罪結(jié)果之間存在時間的、場所的間隔的犯罪。其中實行行為與犯罪結(jié)果之間存在時間間隔的犯罪稱為隔時犯；實行行為與犯罪結(jié)果之間存在場所間隔的犯罪稱為隔地犯。實行行為與犯罪結(jié)果之間沒有時間、場所間隔的犯罪，則是非隔隙犯。 二、法定分類 犯罪的法定分類，是根據(jù)刑法的相關(guān)規(guī)定所作的分類。 （一）國事犯罪與普通犯罪 刑法分則規(guī)定了１０類犯罪，其中，第一章所規(guī)定的“危害國家安全罪”屬于國事犯罪，第二章至第十章規(guī)定的犯罪，相對于國事犯罪而言，屬于普通犯罪。但其 中的第十章所規(guī)定的“軍人違反職責(zé)罪”又屬于普通犯罪中的一類特殊犯罪，故也可以說刑法將犯罪分為國事犯罪、軍事犯罪與普通犯罪三類。 （二）身分犯與非身分犯 身分犯是以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪，非身分犯是不以特殊身分作為犯罪主體要件的犯罪。此外，刑法理論上還有不真正身分犯的概念，即刑法將特殊身分作為刑罰加重或者減輕事由的犯罪。如國家機(jī)關(guān)工作人員所犯的誣告陷害罪，應(yīng)從重處罰，屬于不真正身分犯。 （三）親告罪與非親告罪 親告罪是告訴才處理的犯罪。告訴才處理的犯罪，必須有刑法的明文規(guī)定。刑法沒有明文規(guī)定為告 訴才處理的犯罪，均屬于非親告罪，即不問被害人是否告訴、是否同意起訴，人民檢察院均應(yīng)提起公訴的犯罪。 （四）基本犯、加重犯與減輕犯 基本犯是指刑法分則條文規(guī)定的不具有法定加重或者減輕情節(jié)的犯罪。加重犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了加重情節(jié)與較重法定刑的犯罪，其中又可以分為結(jié)果加重犯與情節(jié)加重犯。減輕犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了減輕情節(jié)與較輕法定刑的犯罪。 第三章 犯罪構(gòu)成 第一節(jié) 犯罪構(gòu)成概述 一、犯罪構(gòu)成的概念 犯罪構(gòu)成與犯罪概念是兩個既相聯(lián)系又有區(qū)別的概念。犯罪概念從宏觀上揭示 了犯罪的本質(zhì)屬性，犯罪構(gòu)成則在犯罪概念的基礎(chǔ)上闡明犯罪的結(jié)構(gòu)及成立要件，為正確認(rèn)定犯罪提供具體規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)。因此犯罪構(gòu)成實質(zhì)上是犯罪概念的具體化，犯罪構(gòu)成與犯罪概念之間是具體與抽象的關(guān)系。 我國刑法中的犯罪構(gòu)成，是指我國刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件與客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。犯罪構(gòu)成具有以下三個特征： （一）犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性 我國刑法上的犯罪構(gòu)成堅持主觀與客觀要件的統(tǒng)一性。任何犯罪都是在主觀罪過支配下實施的行為，而主觀罪過又是對客觀世界的反映。如果主觀 罪過不通過危害行為等客觀要件表現(xiàn)出來，或者客觀行為不是在主觀罪過支配下實施的，均不能成立犯罪。因此犯罪是主觀見之 寶酷網(wǎng) 謹(jǐn)供各位司考同仁參考 寶酷網(wǎng)祝您成功！眾志成城，攜手共進(jìn)！ 寶酷網(wǎng) 8 于客觀的行為，缺乏犯罪的主觀要件，犯罪的客觀要件不能成立；缺乏犯罪的客觀要件，犯罪的主觀要件也不能成立。犯罪的主、客觀要件相互依存，互為前提，缺一不可，形成一個相互聯(lián)系、相互作用又相互制約的有機(jī)統(tǒng)一體，我國刑法的犯罪構(gòu)成直接體現(xiàn)并貫徹了主客觀要件相統(tǒng)一的定罪原則。 （二）犯罪構(gòu)成的社會危害性的一致性 任何一種犯罪，都可以表現(xiàn)出許多事實特征，但并非每一個事實特征都能成為犯罪的構(gòu)成要件。有的事實可能 是偵破犯罪事實的重要線索，或者認(rèn)定犯罪的證據(jù)但對確定行為能否構(gòu)成犯罪并不發(fā)生影響，因此不能成為犯罪的構(gòu)成要件。實際上，犯罪的本質(zhì)特征是行為具有嚴(yán)重社會危害性，因此犯罪構(gòu)成實質(zhì)上是嚴(yán)重社會危害性的構(gòu)成。凡是犯罪的構(gòu)成要件的事實特征理所當(dāng)然地必須反映行為的社會危害性及其程度，否則對犯罪的成立是沒有意義的。能否體現(xiàn)行為的社會危害性及其程度，是衡量某一事實特征能否成為犯罪的構(gòu)成要件的客觀標(biāo)準(zhǔn)。 （三）犯罪構(gòu)成的法定性 犯罪是既具備嚴(yán)重社會危害性、又具有刑事違法性的行為。所謂刑事違法性，即指行為符合刑法所規(guī)定的犯罪 構(gòu)成的性質(zhì)。作為犯罪成立條件的犯罪構(gòu)成要件，只能由法律加以規(guī)定，這是罪刑法定原則的必然要求。我國刑法一般條文對一般犯罪的構(gòu)成要件作了規(guī)定，結(jié)合總則與分則的規(guī)定，便能從總體上正確得出我國的犯罪構(gòu)成具有法定性特征的結(jié)論。 （四）犯罪的構(gòu)成重要性： １、它為區(qū)分罪與非罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。 ２、它為區(qū)分此罪與彼罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。 ３、它為區(qū)分一罪與數(shù)罪提供了法律依據(jù)。 ４、它為區(qū)分重罪與輕罪提供了法律依據(jù)。 二、犯罪構(gòu)成的分類 結(jié)合我國刑法規(guī)定的實際情況，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，從不同的角度，將我國刑法中的犯罪構(gòu)成分 為如下幾類： （一）基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成 這是以犯罪構(gòu)成的形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂基本的犯罪構(gòu)成，指刑法條文就某一犯罪的既遂狀態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。 所謂修正的犯罪構(gòu)成，指以基本的犯罪構(gòu)成為前提，適應(yīng)犯罪過程中的停止形態(tài)或共同犯罪的形式而分別予以修改變更的犯罪構(gòu)成。例如刑法第２２條至２４條規(guī)定的犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止，第２６條至２９條規(guī)定的主犯、從犯、脅從犯和教唆犯，就是兩類修正的犯罪構(gòu)成。 （二）以獨立的犯罪構(gòu)成中行為的社會危害程度為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂獨立的犯罪構(gòu)成或稱普通的犯 罪構(gòu)成，指刑法條文對具有通常社會危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，相對于危害嚴(yán)重或危害較輕的犯罪構(gòu)成，它是犯罪構(gòu)成的基本形態(tài)。例如刑法第１３４條第１款規(guī)定的故意傷害罪，相對于第２款“犯前款罪，致人重傷”規(guī)定，就是普通的故意傷害罪的構(gòu)成。 （三）敘述的犯罪構(gòu)成與空白的犯罪構(gòu)成 這是以法律條文對犯罪構(gòu)成要件表述的情況為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。 所謂敘述的犯罪構(gòu)成，指刑法條文對犯罪構(gòu)成的要件予以詳細(xì)或簡單敘述的犯罪構(gòu)成。例如刑法第２＃９條規(guī)定“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員故意提供虛 假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的”，詳細(xì)敘述了中介組織人員提供虛假證明文件罪的客觀要件和主觀要件，就是敘述的犯罪構(gòu)成。又如刑法第２３２條規(guī)