【正文】 而在政治較民主的美,英,法等國,一提分工制約即是“資本主義”的東西,權(quán)力機(jī)關(guān)高高在上,濫用國家權(quán)力,不受任何約束和制裁,就會導(dǎo)致腐敗和專橫,。(9)在國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)過程中,因違法行為造成損害的,法治國家論(一)法治國家釋義“法治國家”的概念最初是與“警察國家”相對稱的,后者不受如何制約而行使“公權(quán)力”而使“私權(quán)利”,尤其行政權(quán)力必須依法行使,所以,也被代稱為“法治行政”或“法治政府”.由于法治相比人治有著極大的優(yōu)越性,人們目前越來越關(guān)注法治建設(shè).(二)法治國家的基本目標(biāo)和社會條件法治不是僅靠憲法予以規(guī)定,或領(lǐng)導(dǎo)人講幾句宣傳性口號就能夠?qū)崿F(xiàn)的,它的確是被人們號稱的一項(xiàng)“社會工程”,這個工程的鑄造需要所有官員,百姓的努力,需要幾代,實(shí)行法治的社會應(yīng)該具備一定的社會條件,如經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá),社會較穩(wěn)定,立法較完備,: 1,世界各國主要有君主政體(如中國的封建帝制)。(7)公檢法三機(jī)關(guān)在刑事訴訟中實(shí)行分工合作,相互制約的制度。(5)實(shí)行兩審終審制,回避制,陪審制,辯護(hù)制。(4)法不溯及既往。(2)訴訟以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。更重要者是在執(zhí)法司法過程中真正實(shí)現(xiàn)平等,有人稱之為實(shí)質(zhì)的平等,程序的平等.(6),在法的價值一章中已經(jīng)論及,它的最為合理的標(biāo)準(zhǔn)是,正義的觀念和平等,自由,民主,安全的觀念是相互聯(lián)系的,也就是說,如果沒有實(shí)現(xiàn)民主,自由等,也就談不上實(shí)現(xiàn)了正義.(7),因?yàn)?和平的對立面是戰(zhàn)爭,侵略,征服,掠奪,則不能認(rèn)為國際上有法治可言。而人治不能排除獸性的因素,雖然有最好的賢人,還進(jìn)行了世界歷史上比較早又相對發(fā)達(dá)的法治實(shí)踐,這就是確立了雅典奴隸制民主政體,從梭倫立法改革到伯里克利“憲法”,都維護(hù)雅典民主制度,它和專制相區(qū)別,是由人數(shù)較多的統(tǒng)治者共同掌握國家權(quán)力的體制.(3)近代以來,法治與人治之爭,在政治制度領(lǐng)域主要表現(xiàn)為實(shí)行民主還是專制之爭,實(shí)際是擁護(hù)君主制或寡頭政治,:“在君主政體下,如果繼任的后嗣是一個庸才,就必然會危害全邦,而在實(shí)行法治的情況下,就不會發(fā)生這一問題.”他還說:“多數(shù)群眾也比少數(shù)人為不易腐敗”.17,18 世紀(jì),資產(chǎn)階級啟蒙思想家總是把實(shí)行法治還是人治與政治制度,:“在專制政府中國王便是法律,同樣地,在自由國家中法律應(yīng)該成為國王.”法國著名思想家盧梭,更高高地舉起了民主共和國的旗幟,反對封建專制制度,他說:“凡是實(shí)行法治的國家——無論它的行政形式如何——我就稱之為共和國。法制和民主制結(jié)合,就會為民主制服務(wù),大多數(shù)國家已經(jīng)廢除了專制制度,而實(shí)行民主制度,法治和民主的法制概念通用,我們能說,實(shí)現(xiàn)社會主義民主法制就是實(shí)現(xiàn)“法治”,但我們不能說,在奴隸制時期和封建時期也實(shí)現(xiàn)了近代意義上的法治,只能說,當(dāng)時有“法制”,法治是一種文明的法律觀念或法律精神,在這個意義上,法治被稱為“法治原則”,“法治理念”,“法治觀念”,“法治信仰”:法律至上,法律平等,權(quán)力制約,權(quán)利本位,但法治還表現(xiàn)為一種內(nèi)在的理性的觀念和原則,它是法律文明的象征,它是人類進(jìn)步的產(chǎn)物,如果人們都不在內(nèi)心接受公平,正義,自由,權(quán)利等法治精神,而維護(hù)的是等級,特權(quán),壓迫,強(qiáng)權(quán)的價值標(biāo)準(zhǔn),即使有好的法律,法治還意味著一種理想的社會狀態(tài),這被稱之為“法治社會”.法治的實(shí)現(xiàn)最終要體現(xiàn)在一定的社會關(guān)系當(dāng)中,戰(zhàn)爭頻繁,人與人利益得不到合理的分配與調(diào)節(jié),可以協(xié)調(diào)國家機(jī)構(gòu)的權(quán)力平衡,可以規(guī)范政府與公民的行為使之不發(fā)生激烈的沖突,可以保證各利益集團(tuán)的合法權(quán)益不受侵犯,我們說才真正實(shí)現(xiàn)了“法治”.(二)法治思想的發(fā)展歷史,法治與人治的區(qū)別 歷史上早就有關(guān)于法治與人治的爭論.(1)儒家和法家關(guān)于法治有不同見解,或稱德治,禮治,儒家的代表人物進(jìn)行了充分論證,如說:“道之以政,齊之以邢,齊之以禮,有恥且格.”意即,法使人民無廉恥之感,而禮則使人們不僅知道廉恥,法家主張要由掌握國家權(quán)力的人,通過制定實(shí)施強(qiáng)制性的法律,才能夠治理好國家,如韓非要求統(tǒng)治者應(yīng)該“不務(wù)德而務(wù)法”,“圣人之治國,不恃人為吾善也,而用其不得為非也”.(2)古希臘思想家關(guān)于法治與人治也有爭論,爭論的核心是是否實(shí)行“良法”,主要是與自然法,良心,公平,善良等哲學(xué)政治學(xué)倫理學(xué)觀念聯(lián)系在一起的,法治思想只是其龐大的政治思想,哲學(xué)思想,柏拉圖是積極主張人治的代表人物,他以為,如果沒有“賢人政治”,使哲學(xué)家成為國王,則人類永無寧日。從動態(tài)意義上講,法制是指“有法可依(前提),有法必依(關(guān)鍵),執(zhí)法必嚴(yán)(要求),違法必糾(保障)”的法律制定和實(shí)施的過程,這被稱為十六字的法制內(nèi)容.(2)法治與民主的觀念相聯(lián)系,是一系列民主原則,民主制度,也可以是專制的。(2)“大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律.”實(shí)際,這個定義勾畫了法治的外在形式和內(nèi)在含義兩個明顯特征,法治是要有已經(jīng)制定出的法,人們遵守現(xiàn)行法。第二、在公民的權(quán)利和義務(wù)之間，要注意義務(wù)的履行是為了更好的行使權(quán)利。包括法律至上，權(quán)利平等，權(quán)利制約和權(quán)利本位。三是獨(dú)立的具有極大權(quán)威的司法系統(tǒng)和一支高素質(zhì)的司法隊(duì)伍。法治國家的條件：（1）制度條件。③法律責(zé)任的追究也離不開權(quán)利和權(quán)力的行使。①法律責(zé)任產(chǎn)生于義務(wù)的不履行，權(quán)利、權(quán)力的不正當(dāng)行使。③在法治國家里，公民是國家的主人，是國家權(quán)力的主體，但公民基本義務(wù)的履行是國家權(quán)力運(yùn)行的基礎(chǔ)，對國家而言，公民的基本義務(wù)即是國家的權(quán)利，公民若不忠實(shí)地履行基本義務(wù)，必然會對國家力量產(chǎn)生損害性的后果，從而最終也會影響到公民自身權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。個人的權(quán)利對國家權(quán)力的制約導(dǎo)致國家義務(wù)和責(zé)任的產(chǎn)生，因?yàn)閲覚?quán)力以公民權(quán)利為運(yùn)行界限，國家對個人生活的制約，導(dǎo)致個人義務(wù)的形成。（4）權(quán)利、義務(wù)與權(quán)力的關(guān)系。在法治國家里，義務(wù)應(yīng)當(dāng)法律化，即根據(jù)實(shí)現(xiàn)權(quán)利的要求，借助法律確定義務(wù)的范圍，而義務(wù)的法律化也正是法治與專制的分野。（3）權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系。（2）法治國家。③權(quán)力，是由國家機(jī)關(guān)專門享有的強(qiáng)制他人服從的力量，但權(quán)力的基礎(chǔ)在于公民權(quán)利，其行使的最終目的也是為了保障公民權(quán)利最大限度的實(shí)現(xiàn)。①權(quán)利是法律所保護(hù)的某種利益，表現(xiàn)為權(quán)利人為或不為一定行為，或者請求相對人為或不為一定行為的可能性，其表征的是權(quán)利人實(shí)現(xiàn)其利益的一種手段。法治國家P403試論述法治國家中權(quán)利、權(quán)力、義務(wù)以及責(zé)任之間的關(guān)系。社會主義法貫穿了社會主義道德的精神。社會主義法與社會主義道德相互作用社會主義法和社會主義道德有著密切關(guān)系，它們相互聯(lián)系、相互滲透、相互補(bǔ)充、相互作用、相輔相成。社會主義法與社會主義道德的關(guān)系社會主義法和社會主義道德在本質(zhì)上是一致的它們都是社會主義生產(chǎn)關(guān)系的產(chǎn)物，都受社會主義生產(chǎn)關(guān)系的制約，同時又都反映和作用于社會主義生產(chǎn)關(guān)系；它們都是在馬列主義、毛澤東思想指導(dǎo)下建立和發(fā)展起來的，具有相同的理論基礎(chǔ)；它們都是工人階級和廣大人民群眾意志和利益的體現(xiàn)，都是調(diào)整人們相互關(guān)系的行為規(guī)范；它們的許多基本原則和內(nèi)容也是一致的；它們都是為了確認(rèn)和維護(hù)對工人階級和廣大人民群眾有利的社會主義的社會關(guān)系和社會秩序，為建設(shè)有中國特色的社會主義事業(yè)服務(wù)的。在法的實(shí)施過程中，凡是法所禁止的行為，通常也是道德所譴責(zé)的行為；凡是法所鼓勵的行為，通常也都是社會主義道德所贊許的行為。2）法的實(shí)施進(jìn)一步宣傳和推行道德。法是傳播、推行道德的有效途徑1）法把道德的一些基本原則和要求確認(rèn)下來，使它們不僅成為道德規(guī)范，也成為法的規(guī)范，從而使這些道德規(guī)范的實(shí)現(xiàn)和傳播有了雙重保證。需要由法調(diào)整的社會關(guān)系往往并不是都有明確的法律規(guī)定，即使立法相當(dāng)完備了，也難以詳盡規(guī)定所有需要法來調(diào)整的社會關(guān)系。此外，執(zhí)法和司法人員的道德品格如何，直接對法的實(shí)施產(chǎn)生很大影響。另一方面，道德作為啟發(fā)人們內(nèi)心覺悟的無形力量，是國家強(qiáng)制力無法代替的。2）道德對法的實(shí)施有重要意義。我國一系列立法滲透著道德的內(nèi)容和精神。二）法與道德的相互作用道德是加強(qiáng)法制建設(shè)的重要精神力量1）道德對立法有重要意義。法既體現(xiàn)某些道德精神，又直接賦予某些道德以法的效力，使其既是道德規(guī)范又是法的規(guī)范。它們各自從不同角度發(fā)揮調(diào)整一定社會關(guān)系的作用。它們都有調(diào)整和規(guī)范人們行為的功能，是指引、評價人們行為的尺度。法與道德的一致性（1）兩者有共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和思想基礎(chǔ)，有共同的本質(zhì)，都擔(dān)負(fù)著確立和維護(hù)一定的社會關(guān)系和社會秩序的使命，在基本原則上也有諸多一致之處。法必須以道德作為價值基礎(chǔ)。道德對法的實(shí)施起著舉足輕重的促進(jìn)作用?！巴椒ú蛔阋宰孕小?，它需要其它手段的配合，其中法就是一個重要的手段。法與統(tǒng)治階級的道德相互滲透。尤其在司法實(shí)踐中，不能把應(yīng)屬法所調(diào)整的行為、應(yīng)負(fù)法的義務(wù)的行為，只用道德規(guī)范去調(diào)整，使其僅負(fù)道德義務(wù)，以至縱容違法犯罪；也不能把應(yīng)屬道德規(guī)范調(diào)整的行為，應(yīng)負(fù)道德義務(wù)的行為，用法的規(guī)范去調(diào)整，去追究法律責(zé)任，以至影響社會安定。法必然要經(jīng)歷一個從產(chǎn)生到消亡的過程，它最終將被道德所取代，人們將憑借自我道德觀念來實(shí)施自我行為?？梢哉f大多數(shù)的社會關(guān)系即可以由法和道德共同調(diào)整，也可以由它們各自調(diào)整；但是也有少數(shù)的社會關(guān)系只能由道德來調(diào)整。法是按照特定的程序制定的，主要表現(xiàn)為有關(guān)國家機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性文件，或者是特殊判例；而道德通常是潛移默化的。法由國家的強(qiáng)制力保證實(shí)施；而道德主要憑借社會輿論、人們的內(nèi)心觀念、宣傳教育以及公共譴責(zé)等等諸手段。法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是假定、處理和制裁或者說是行為模式和法律后果；而道德規(guī)范并沒有具體的制裁措施或者法律后果。法律規(guī)范的內(nèi)容主要是權(quán)益與義務(wù)，強(qiáng)調(diào)兩者的衡態(tài)；道德強(qiáng)調(diào)對他人、對社會集體履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)做什么或者不應(yīng)當(dāng)做什么，并不一定要求社會或者他人對其承擔(dān)等量的義務(wù)。前者屬于制度的范疇；而道德則屬于社會意識形態(tài)的范疇。不同時代、不同階級的道德也有某些共同之處，即具有繼承性。道德不是抽象的人性的反映，而是一定社會關(guān)系的反映。道德是有關(guān)善與惡、是與非、正義與非正義、公正與偏私、誠實(shí)與虛偽、榮譽(yù)與恥辱、文明與野蠻等觀念、原則和規(guī)范的總和，歸根結(jié)底它是由人們物質(zhì)生活條件決定并由社會輿論和人們內(nèi)心信念保證實(shí)現(xiàn)的。（2）價值沖突的形式或場合：個體之間的價值沖突、共同體之間的價值沖突、個體與共同體之間的價值沖突。法律所追求的多重價值之間經(jīng)常會發(fā)生沖突，這種沖突即為法的價值沖突?？刹杉{的原則有（上述），其相關(guān)原則、依據(jù)及處理規(guī)則還有待與研究。從主體而言，法的價值沖突常常出現(xiàn)于三種場合：（1）個體之間法的價值沖突（2)共同體之間發(fā)生價值沖突（3）個體與共同體之間發(fā)生法的價值沖突，典型的是個人自由與社會秩序出現(xiàn)的矛盾。：可以理解為法的某種價值的得到體現(xiàn)時，可能對其它價值產(chǎn)生抵牾的現(xiàn)象。（3）法的價值包括對實(shí)然法的認(rèn)識，更包括對應(yīng)然法的追求——其研究不以現(xiàn)行的實(shí)在法為限，他還必須采用價值分析、價值判斷的方法，來追尋什么樣的法律才是人的需要的這一問題。具體地說，法的價值包括以下意義（1）體現(xiàn)主客體之間的關(guān)系——法律無論其內(nèi)容抑或是目的，都必須符合人的需要，這是法的價值概念存在的基礎(chǔ)。這就是說，即使某種價值的實(shí)現(xiàn)必然會以其他價值的損害為代價，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價值減低到最小限度。比例原則：價值沖突中的“比例原則”，是指為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法的價值必須侵犯另外一種價值時，不得逾越此目的所必要的程度。在法律價值之間發(fā)生沖突時，可以考慮按照位階順序來確定何者應(yīng)優(yōu)先保護(hù)。九、為什么國家不能無法而治P372法律是反映國家本質(zhì)的一種重要形式，是國家權(quán)力的一種經(jīng)常性的系統(tǒng)表現(xiàn)；法律制度和法律體系是國家的構(gòu)成要素之一，法律是實(shí)現(xiàn)國家職能的工具；法律是組建國家機(jī)構(gòu)的有效工具；法律能增強(qiáng)國家機(jī)關(guān)行使權(quán)力的權(quán)威性；法律對于完善國家制度有重要作用。區(qū)別：調(diào)整范圍不同，法律調(diào)整人的外部行為，宗教調(diào)整人的外部行為，也調(diào)整人的內(nèi)心思維調(diào)整對象不同，法調(diào)整人與人之間的關(guān)系，宗教調(diào)整人與神之間的關(guān)系，權(quán)利義務(wù)不對等制裁方式不同，法依靠國家強(qiáng)制力，宗教依靠內(nèi)心強(qiáng)制力七、簡述法與黨的政策的區(qū)別P374所體現(xiàn)的意志的屬性不同，法律是由國家制定或認(rèn)可的，通過國家機(jī)構(gòu)所反映的人民的意志；而政策本身則是黨的主張，不具有國家意志的屬性；表現(xiàn)的形式不同，法律作為國家的規(guī)范性文件，具有確定性和規(guī)范性；以國家名義規(guī)定人們的權(quán)力和義務(wù)，便于國家機(jī)關(guān)和公民對它的普遍遵守和執(zhí)行，也便于人民群眾對執(zhí)法進(jìn)行監(jiān)督；政策作為黨的文件，是以綱領(lǐng)、宣言、聲明、指示、建議等等形式出現(xiàn)的，它的內(nèi)容相對來說規(guī)定的比較原則，帶有號召性和指導(dǎo)性；實(shí)施的方式不同，法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，任何人的違法行為都要負(fù)法律責(zé)任，都要受到國家的制裁；黨的政策是由黨的組織制定的，對黨的組織和黨員具有約束力，但不能強(qiáng)制黨外群眾去執(zhí)行黨的政策；調(diào)整社會關(guān)系的范圍不完全相同，法律一般是調(diào)整那些對社會整體狀況有直接和普遍影響的社會關(guān)系；由于黨對國家、對社會的領(lǐng)導(dǎo)主要是通過政策實(shí)現(xiàn)的，因此黨的政策在社會的許多領(lǐng)域發(fā)揮著作用。六、簡述法與宗教的關(guān)系P388宗教與法的聯(lián)系，表現(xiàn)在精神、規(guī)則、組織結(jié)構(gòu)三個層面上，在不同的國家以及不同的歷史發(fā)展階段中，這種聯(lián)系各有不同；在政教合一的國家中宗教與法在精神、規(guī)則、組織結(jié)構(gòu)三個層面都是融為一體的。但是必須堅(jiān)決反對以人權(quán)為借口，粗暴干涉他國內(nèi)政的做法。四、簡述法對人權(quán)的保護(hù)作用P350法對人權(quán)的法律保護(hù)首先表現(xiàn)為國內(nèi)法的保護(hù)，其次表現(xiàn)為國際法的保護(hù)，二者互為補(bǔ)充、互為促進(jìn)、互為保障；人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)主要包括a憲政保護(hù)（確認(rèn)和保障人權(quán)是憲政的核心價值和主要功能）、b立法保護(hù)（法律規(guī)定了法定人權(quán)的內(nèi)容和范圍，并未人權(quán)的確定的享有、實(shí)現(xiàn)、保護(hù)和救濟(jì)提供有效的的措施和可行的方式）、c行政保護(hù)（政府認(rèn)真執(zhí)行憲法的人權(quán)條款和權(quán)力機(jī)關(guān)的人權(quán)立法，并將保障人權(quán)作為決策的決定性因素）、d司法救濟(jì)（司法救濟(jì)是人權(quán)的法律保護(hù)體系中的重要環(huán)節(jié)，是人權(quán)保護(hù)的最后一道防線）。二、法律確認(rèn)和保障自由的原則P322每個人自由并存原則，法律所確認(rèn)的自由，不應(yīng)當(dāng)只是社會中某些人的自由，而應(yīng)當(dāng)是所以社會成員的自由，每一社會成員的自由應(yīng)當(dāng)是并存的，要保證每個人有同樣的自由，并且每個人的自由應(yīng)當(dāng)互不沖突；消極自由之保