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正文內(nèi)容

淺談物業(yè)管理風(fēng)險及防范(參考版)

2024-11-05 00:23本頁面
  

【正文】 物業(yè)管理公司在專項管理分包中,選聘電梯、綠化、清潔等專業(yè)公司時,首先必須審查承包公司的法人資格和專業(yè)資質(zhì);電梯維修保養(yǎng)專業(yè)公司不具備專業(yè)資質(zhì)從事。物業(yè)管理公司將物業(yè)管理中涉及的電梯、綠化、清潔等專項管理,委托給專業(yè)的公司,由專業(yè)公司提供專業(yè)化服務(wù)的分項發(fā)包形式。是小區(qū)或大廈的全體業(yè)主,受害人很難向所有人追索,而且目前的司法實踐中也難以操作;同時根據(jù)物業(yè)管理單位與開發(fā)商或業(yè)主委員會的物業(yè)管理合同的約定,通常由于容易發(fā)生損害的設(shè)施設(shè)備的區(qū)域,應(yīng)建有相應(yīng)的監(jiān)控設(shè)備,對現(xiàn)場進(jìn)行監(jiān)控和錄像,定期存儲。在建筑物及公共和共用設(shè)施、設(shè)備的管理中,物業(yè)管理公司全體人員應(yīng)特別明確的一個問題是在目前的司法實踐中,按照民法通則規(guī)定和最高人民法院的司法解釋,由于建筑物及其他設(shè)施或附著物、懸掛物和墜落物造成人身和財產(chǎn)損害的訴訟,舉證責(zé)任由建筑物或設(shè)施的管理人和所有權(quán)人承擔(dān),通俗地講就是損害發(fā)生后,不是由受害人向法庭證明損害發(fā)生的原因,受害人只需要明確損害結(jié)果和證明該結(jié)果是由建筑物或設(shè)施導(dǎo)致的。物業(yè)管理公司應(yīng)聘請專業(yè)的法律顧問,為企業(yè)提供法律專業(yè)服務(wù);除對物業(yè)管理公司的管理制度和管理流程提供法律專業(yè)意見外,還能針對物業(yè)管理服務(wù)過程中出現(xiàn)的糾紛和事故,在第一時間采取緊急措施應(yīng)對和處理,通過征求律師或法律顧問的意見,將法律專業(yè)知識與物業(yè)管理有機(jī)結(jié)合在一起;做好證據(jù)保全工作,依照法律規(guī)定采取謹(jǐn)慎有效的應(yīng)對措施,為日后分清責(zé)任做好準(zhǔn)備工作,避免責(zé)任和損失的擴(kuò)大。物業(yè)管理公司的高層管理人員應(yīng)該將法律意識和風(fēng)險防范意識不折不扣地貫徹在日常的各項管理制度和工作中,不可流于形式和表面,同時要與法律風(fēng)險的防范結(jié)合在一起。通過培訓(xùn),工作人員對照案例分析自身管理行為的潛在風(fēng)險之處,加以糾正和規(guī)范。對房屋公共通道所屬的窗戶和公共天臺、通道、空中連廊區(qū)域的綠化應(yīng)定期檢查是否完好,是否需要更換,存在危險隱患的區(qū)域要考慮設(shè)置明顯的提示或警示標(biāo)識,考慮在臺風(fēng)等特殊天氣時,是否可能發(fā)生損壞,從而導(dǎo)致人身和財產(chǎn)損害,造成物業(yè)管理公司承擔(dān)法律的賠償責(zé)任。意識指導(dǎo)他們?nèi)粘5墓芾矸?wù)行為規(guī)范化、制度化和法律化,沒有工作人員的防范風(fēng)險意識,一切防范風(fēng)險的措施都將成為空話。在此情形下,無論是業(yè)主或非業(yè)主使用人的過失行為造成(或者是業(yè)主未成年子女、來訪的未成年人)的行為導(dǎo)致的損害,業(yè)主都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定,物業(yè)管理公司應(yīng)首先明確自己的管理責(zé)任范圍,管理責(zé)任范圍決定風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)的范圍。在各方交接的過程中,向新的物業(yè)管理單位移交上述全部資料,是原開發(fā)商、業(yè)主委員會和原物業(yè)管理單位應(yīng)履行的法定和合同義務(wù),如果不履行,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對于交接過程中發(fā)現(xiàn)的重大損壞和人為原因造成的事故,根據(jù)不同情況,確定責(zé)任和修復(fù)費用的承擔(dān)主體。小區(qū)和大廈公共設(shè)施、共用設(shè)備管理以及維護(hù)方面潛在的隱患也是物業(yè)管理風(fēng)險的主要方面。消防部門進(jìn)行事故處理;確保消防設(shè)施、器械完好和功能正常;相關(guān)人員能夠熟悉和掌握消防設(shè)施的正確使用。物業(yè)管理公司在履行物業(yè)管理的過程中,對小區(qū)和大廈的消防設(shè)施和器械,要進(jìn)行日常的維護(hù)和養(yǎng)護(hù)。同時在裝修過程中,應(yīng)監(jiān)督業(yè)主是否按照消防要求配備消防滅火器械、在裝修現(xiàn)場應(yīng)嚴(yán)禁明火等;業(yè)主在裝修過程中,是否損壞公共消防設(shè)施和器械。如果在此情況下,為業(yè)主辦理了入伙手續(xù),發(fā)生消防事故造成人身和財產(chǎn)損失,物業(yè)管理公司將負(fù)有不可推缷的責(zé)任。在小區(qū)和大廈未取得消防驗收合格證之前,物業(yè)管理公司可以提前進(jìn)入,但業(yè)主不能辦理入伙手續(xù)。三、消防風(fēng)險防范小區(qū)和大廈的消防問題是關(guān)系到廣大業(yè)主和非業(yè)主使用人生命、財產(chǎn)安全的關(guān)鍵問題,同時也是具有一定專業(yè)性的管理事項。上述管理規(guī)范就是風(fēng)險防范的過程,其目的在于確保停放車輛車身不被損害,確保停放車輛的完好。確認(rèn)駕駛?cè)藛T后,予以放行; 收取停放服務(wù)費,給予收款憑證,收款憑證上應(yīng)記載停放的時間和車輛的牌號。車輛駛離停車場時,停車場管理人員應(yīng)向車輛駕駛?cè)藛T收取停車場發(fā)放的憑證,并仔細(xì)核對憑證上記載的車牌號和其他情況是否與車輛相符。當(dāng)車輛進(jìn)入停車場后,停車場工作人員負(fù)責(zé)對車輛的停放位置和停放秩序進(jìn)行規(guī)范和指揮,及時制止不規(guī)范的停放行為。停車場的工作人員對進(jìn)入停車場的所有車輛發(fā)放停車憑證,該憑證可以是一次性的停車票,或者是多次反復(fù)使用的停車卡。物業(yè)管理公司必須確保停車場的規(guī)劃和建設(shè)符合法律規(guī)定的條件,同時須負(fù)責(zé)相關(guān)停車場設(shè)施的維護(hù)和維修保養(yǎng);將停車場車輛停放服務(wù)的內(nèi)容制作成公示牌,放置在停車場顯著位置,明示停車場經(jīng)營單位是否承擔(dān)車輛的保管責(zé)任等,停車場內(nèi)因維修工程等原因可能造成停放車輛損害時,應(yīng)以指示牌等形式向車輛停放人明確告知,并將可能造成車輛損害和危險的區(qū)域單獨圍攔,進(jìn)行分離,明確禁止車輛停放在上述區(qū)域。停車場經(jīng)營管理需要向公安機(jī)關(guān)依法取得許可證,向物價部門取得收費許可證。而法律目前對保安公司的義務(wù)尚沒有明確的規(guī)定,因此,聘請專業(yè)保安公司分擔(dān)法律風(fēng)險是極為有限地。此時,物業(yè)管理公司與保安公司共同分擔(dān)法律風(fēng)險。物業(yè)管理公司在嚴(yán)格依據(jù)經(jīng)過業(yè)主大會確定的各項管理規(guī)定,履行了自己義務(wù),協(xié)助公安機(jī)關(guān)維護(hù)社會公共秩序的前提下,物業(yè)管理公司不再承擔(dān)業(yè)主或非業(yè)主使用人因第三人非法侵害導(dǎo)致的人身和財產(chǎn)損失賠償責(zé)任。往來人員的登記和管理是由固定崗位的工作人員完成的,同時必須配備相應(yīng)的其他人員進(jìn)行定時的流動式巡邏和巡查工作,對已進(jìn)入小區(qū)或大廈的人員的行為進(jìn)行監(jiān)督,必要時可進(jìn)行盤問,在能力所及范圍內(nèi)及時發(fā)現(xiàn)和制止不法侵害的行為,第一時間進(jìn)行報警,協(xié)助公安機(jī)關(guān)制止和防范違法犯罪行為、保護(hù)事發(fā)現(xiàn)場,以實現(xiàn)協(xié)助公安機(jī)關(guān)維護(hù)公共秩序的職責(zé)。住宅小區(qū)可以采用業(yè)主和非業(yè)主使用人憑密碼和智能卡進(jìn)出,來訪者采用登記或經(jīng)業(yè)主和非業(yè)主使用人同意后進(jìn)入。制度中應(yīng)明確對小區(qū)和大廈往來人員的管理,制定關(guān)于定時安排人員巡邏和巡視,針對治安事件的處理程序等。物業(yè)管理公司在明白自身法律地位職責(zé)的基礎(chǔ)上,物業(yè)管理公司應(yīng)在自己一定限度內(nèi)、有限地履行義務(wù),協(xié)助公安機(jī)關(guān)維護(hù)小區(qū)和大廈的公共秩序,防范治安風(fēng)險。物業(yè)管理公司的工作人員,包括保安人員都不具有超出普通公民的任何特權(quán)。應(yīng)該明確的是社會包括小區(qū)和大廈的治安是由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)的,物業(yè)管理公司的義務(wù)是協(xié)助公安機(jī)關(guān)維護(hù)小區(qū)和大廈的公共秩序。物業(yè)本身主要包括房屋本體及屬于物業(yè)管理服務(wù)范圍的房屋建筑物的附著物、墜落物和懸掛物;公共設(shè)施和設(shè)備包括供水、供電、安全報警系統(tǒng)、排水和排污系統(tǒng)、配套的娛樂活動設(shè)施等;如果概括地講可以認(rèn)為是小區(qū)或大廈內(nèi)不屬于業(yè)主個人所有和承擔(dān)管理責(zé)任的其他部分5. 公共環(huán)境風(fēng)險:小區(qū)和大廈的公共區(qū)域的工程施工、綠化施工、消殺等工作中可能造成的對業(yè)主的傷害,由于環(huán)境污染對業(yè)主健康的損害等完善和規(guī)范小區(qū)和大廈物業(yè)管理服務(wù)規(guī)章制度是風(fēng)險防范的基礎(chǔ),針對以上五類風(fēng)險的防范,大致有以下一些基本措施,現(xiàn)列舉如下:一、治安風(fēng)險防范首先應(yīng)明確物業(yè)管理公司的法律地位和職責(zé)。消防設(shè)施的日常維護(hù)和養(yǎng)護(hù)以及確?;馂?zāi)發(fā)生時,消防設(shè)施能夠發(fā)揮正常功效滿足消防部門處理消防事故的要求。該類事件和訴訟爭議也是長期以來物業(yè)管理單位面臨賠付金額較大的風(fēng)險。2.車輛管理風(fēng)險:主要指在物業(yè)小區(qū)內(nèi)的停車場經(jīng)營車輛停放服務(wù)過程中,車輛發(fā)生車身受損、車輛滅失等損壞。因此,要將法律規(guī)范有機(jī)地貫穿整個物業(yè)管理過程,管出水平、管出文明、管出和諧。物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。因此,提高處理問題的法律水平很有必要。物業(yè)管理企業(yè)是服務(wù)者而不是管理者。物業(yè)管理企業(yè)給業(yè)主提供物業(yè)管理服務(wù),和其它的服務(wù)性質(zhì)一樣,業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)的關(guān)系應(yīng)該是服務(wù)享用者與服務(wù)提供者的關(guān)系。“物業(yè)”就是指物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定,通過對房屋及與之相配套的設(shè)備、設(shè)施和相關(guān)場地進(jìn)行專業(yè)化維修、養(yǎng)護(hù)、管理,以及維護(hù)相關(guān)區(qū)域內(nèi)環(huán)境衛(wèi)生和公共秩序,為業(yè)主提供服務(wù)的活動。多指房地產(chǎn),如公寓小區(qū)、商業(yè)大廈、寫字樓、辦公樓、工廠廠房及廠區(qū)場地等。目前,物業(yè)糾紛日漸頻繁,糾紛類型也呈現(xiàn)多樣化,且物業(yè)企業(yè)敗訴的案例也越來越多,這些現(xiàn)象都表明,如果我們企業(yè)在物業(yè)上不提高自我保護(hù)水平,那么,當(dāng)我們物業(yè)管理企業(yè)被人告上法庭時,巨額的賠償足以使企業(yè)破產(chǎn),那么,應(yīng)當(dāng)怎樣來規(guī)避物業(yè)管理風(fēng)險,提高自我保護(hù)水平呢?首先,要做到對物業(yè)管理風(fēng)險的防范,首先要對“物業(yè)”和“物業(yè)服務(wù)”進(jìn)行充分的理解,只有對我們所從事的工作有了充分的認(rèn)識之后,才能有效的規(guī)避物業(yè)管理風(fēng)險。物業(yè)管理服務(wù)從整個行業(yè)來看,所涉及的空間范圍內(nèi)和時間范圍都是非常廣泛而長遠(yuǎn),同時與千千萬萬的業(yè)主和使用人的生活的各個方面息息相關(guān),正因為上述特點,決定了物業(yè)管理服務(wù)面臨的風(fēng)險可能是無時不在和無處不在??傊?,完善管理制度,提高物業(yè)管理服務(wù)水平,對物業(yè)公司來說,是一個逐漸的過程。在催繳物業(yè)管理費過程中,注意采取書面的催繳形式,如發(fā) 出催繳通知書等。三、在實際管理工作中,注意采用相關(guān)法律形式在實際管理工作中,特別是在辦理一些手續(xù)的過程中,物業(yè)公司同樣應(yīng)該注意采取一些法律形式,例如:在前期物業(yè)管理工作中,業(yè)主來物業(yè)公司拿鑰匙看房,建議物業(yè)公司采取由業(yè)主簽字的書面登記手續(xù)。如:在某物業(yè)公司提起訴訟,要求某業(yè)主交納欠交的物業(yè)管理費時,該業(yè)主認(rèn)為自己并未辦理入伙手續(xù),作為證據(jù)的入伙通知書只是開發(fā)商與物業(yè)公司的約定。在實際中,這個時間往往是由開發(fā)商單方面下發(fā)一個入伙通知書給物業(yè)公司,物業(yè)公司以此為依據(jù)開始收取物業(yè)管理費,這在現(xiàn)實中引發(fā)了諸多糾紛。例如,在簽訂前期物業(yè)管理合同時,就應(yīng)特別注意對物業(yè)管理費開始收取的時間作一個明確的約定。二、規(guī)范前期物業(yè)管理合同簽訂前期物業(yè)管理合同時,注意要對物業(yè)管理費開始收取時間作明確約定。以上各項證件資料,注意盡量要核實,并應(yīng)盡量取得原始件的復(fù)印件。業(yè)主為公司法人的,注意公司營業(yè)執(zhí)照各項登記內(nèi)容、公司財務(wù)帳號及法人身份證件資料的核實和登記。從法律意義上來講,如何健全業(yè)主檔案資料呢?業(yè)主為自然人的,注意其業(yè)主及家庭各成員身份證件資料、工作單位資料的核實和登記?;獯胧簞趧?wù)合同中要明確員工對違反規(guī)章制度的行為要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,加強(qiáng)員工的責(zé)任感。近年來,屢見保安與業(yè)主發(fā)生沖突,甚至保安毆打業(yè)主的惡劣事件,這類事件,雖然直接責(zé)任人是相關(guān)工作人員,但是往往后果承擔(dān)上,物業(yè)管理企業(yè)招致了極大的風(fēng)險。對于驗收資料,建議要有交接雙方的簽字認(rèn)可,以明確相關(guān)責(zé)任。(2)對于遺留問題或者發(fā)生的爭議不能解決的,向當(dāng)?shù)卣康禺a(chǎn)行政主管部門進(jìn)行協(xié)調(diào)解決。所以這些問題如果不在承接時得以解決,對開發(fā)商及前物業(yè)管理企業(yè)的工作不滿的部分業(yè)主,不僅不會配合新的物業(yè)管理企業(yè)開展工作,甚至有部分業(yè)主直接拒交物業(yè)管理費,這些無疑加大了物業(yè)管理企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險。在開發(fā)商或者前物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主之間,往往有一些關(guān)于建筑質(zhì)量或者物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量的遺留問題,需要在承接時得以明確責(zé)任,及時予以解決。(2)開發(fā)商或者前物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主之間的遺留問題沒有得以處理和解決。實際上,通過建設(shè)單位和相關(guān)政府管理部門的竣工驗收的物業(yè),并不必然就是物業(yè)管理意義上完全合格的物業(yè)。孰不知這些驗收與物業(yè)管理企業(yè)組織的驗收,是兩種性質(zhì)完全不同的驗收,從法律角度來看,其后果有著不同的責(zé)任承擔(dān)主體。按照《物業(yè)管理條例》第二十八條的規(guī)定,物業(yè)管理企業(yè)承接物業(yè)時,應(yīng)當(dāng)對物業(yè)共有部位、共有設(shè)施設(shè)備進(jìn)行查驗。合同約定要具體,明確、完整,避免疏漏,避免對條文的理解出現(xiàn)歧義(特別是對于時間、價格、違約金的約定要注意上述問題),注意免責(zé)條款的約定。(3)合同內(nèi)容約定不明或是條款有疏漏。同時,如果服務(wù)內(nèi)容和水平達(dá)不到對業(yè)主的承諾,物業(yè)管理企業(yè)必定將 理企業(yè)來說,無疑是雪上加霜。雖然從競爭的角度出發(fā),同等的物業(yè)管理收費,如果業(yè)主所享受的管理服務(wù)不同,當(dāng)然業(yè)主會傾向于服務(wù)內(nèi)容和水平更高的企業(yè)。(2)承諾的服務(wù)內(nèi)容和水平過度地高于與物業(yè)管理收費標(biāo)準(zhǔn)所對等的服務(wù)內(nèi)容和水平?!被獯胧赫J(rèn)真審核主體資質(zhì)及資信。因為此類合同的性質(zhì)屬于承攬合同,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條的規(guī)定:“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。例如,與電梯維修保養(yǎng)專業(yè)公司簽訂相關(guān)合同時,如果此類公司不具備專業(yè)資質(zhì)從事承包工作,不僅是違反法律規(guī)定,被法律所禁止,同時分包給沒有專業(yè)資質(zhì)的公司,物業(yè)管理企業(yè)即負(fù)有明顯的主觀過錯??傊?,物業(yè)管理行業(yè)的風(fēng)險無處不在,還有待于各物業(yè)管理企業(yè)在實踐中,找到妥善的風(fēng)險防范及化解辦法。除以上措施外,物業(yè)管理企業(yè)還可以為小區(qū)購買公共責(zé)任險,將可能出現(xiàn)的因物業(yè)管理過失要承擔(dān)的責(zé)任風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到保險公司;另一方面可以將一些專業(yè)性較強(qiáng)、安全風(fēng)險較大的業(yè)務(wù),如外墻清洗、電梯維修、化糞池清掏等,包給專業(yè)公司。在實施小區(qū)消殺項目前,應(yīng)公告小區(qū)業(yè)主,提醒未成年人和寵物注意安全。確需臨時占用、挖掘道路和場地時,應(yīng)當(dāng)征得業(yè)主委員會的同意。一時難以解決的,應(yīng)采取相應(yīng)的警示及防護(hù)措施,避免不利后果的發(fā)生。因此物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)做好以下工作 : 物業(yè)管理企業(yè)在承接物業(yè)時,應(yīng)對房屋本體、公共設(shè)施設(shè)備等進(jìn)行查驗,對房屋本體、公共設(shè)施設(shè)備等現(xiàn)狀和存在的問題進(jìn)行交底和記錄,并作為重要的資料進(jìn)行保存。定期對消防設(shè)施、器械進(jìn)行檢查,確保消防設(shè)施、器械完好和功能正常,確保相關(guān)人員能夠熟悉和掌握消防設(shè)施的正確使用,盡到物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)盡的監(jiān)管及維護(hù)義務(wù)。在業(yè)主裝修過程中,要實施監(jiān)督責(zé)任,對損壞公共消防設(shè)施和器械的行為即時進(jìn)行制止和糾正。(三)消防風(fēng)險的防范及化解措施物業(yè)管理企業(yè)在接手小區(qū)和大廈物業(yè)管理時,首先應(yīng)確認(rèn)接管的小區(qū)和大廈是否已通過消防部門的驗收,取得消防驗收合格證。嚴(yán)格管理車輛的出入,對進(jìn)出停車場的車輛發(fā)放停車憑證,對車輛明顯的、已有的損害和破損應(yīng)記載在憑證上,同時對停車場停放服務(wù)的具體內(nèi)容和車輛停放人應(yīng)注意的事項記載在該憑證上,告知車輛停放人。完善管理制度。(二)停車場管理風(fēng)險的防范及化解措施停車場糾紛一直是物業(yè)管理糾紛的重要內(nèi)容之一,因此,如何在糾紛中贏得主動 , 成為物業(yè)管理企業(yè)探討的重點。同時,為避免因管理不善而承擔(dān)責(zé)任,物業(yè)管理企業(yè)也要建立并完善管理制度,實行來訪人員進(jìn)出登記制度。其實這是一個誤區(qū),物業(yè)管理企業(yè)只是依法成立的普通公司法人主體,不享有超出法律規(guī)
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