5農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押制度完美(參考版)
2024-09-09 13:06本頁面
【正文】 參考文獻 [①] 見二 00 三年八月二九日頒布的《中華人民共以及國農(nóng)村土地承包法》第二條、第一六條 [②] 見一九九五年六月三 0 日頒布的《中華人民共以及國擔保法》第三四條第五項、三七條第二項 第 16 頁 共 17 頁 [③] 見二 00 三年八月二九日頒布的《中華人民共以及國農(nóng)村土地承包法》第三條 [④] 見二 00 四年八月二八日頒布的《中華人民共以及疆土地治理法》第四條 [⑤] 劉凱湘、張勁松：《抵押擔保若干題目鉆研》，載《中國民商法律網(wǎng)》，二 00 四年八月二七日涉獵 [⑥] 見二 00 三年八月二九日頒布的《中華人民共以及國 農(nóng)村土地承包法》第一條，該條明確賦與承包經(jīng)營土地農(nóng)夫的土地使用權(quán) [⑦] 劉凱湘、張勁松：《抵押擔保若干題目鉆研》，載《中國民商法律網(wǎng)》，二 00 四年八月二七日涉獵 [⑧] 見二 00 三年八月二九日頒布的《中華人民共以及國農(nóng)村土地承包法》第四九條 [⑨] 見最高人民法院二 000 年一二月八日頒布的《最高人民法院關(guān)于適用若干題目的解釋》第八 0 條 [⑩] 劉患上寬：《民法諸題目與新瞻瞅》，中國政法大學出版社，二 00 二年版， p 四 0 四 [一一 ]見一九九八年一二月二七日頒布的《中華 人民共以及疆土地治理法實行條例》第二六條 [一二 ]見二 00 四年八月二八日頒布的《中華人民共以及疆土地治理法》第三七條 第 17 頁 共 17 頁 [一三 ]見二 00 三年八月二九日頒布的《中華人民共以及國農(nóng)村土地承包法》第二六條第四款 [一四 ]見國家林業(yè)局二 00 四年七月五日頒布的《森林資源資產(chǎn)抵押登記辦法（試行）》第八條第二款劃定，森林或者林木資產(chǎn)抵押時，其林地使用權(quán)須同時抵押 [一五 ]王利明《關(guān)于抵押若干題目的探討》載《中國私法網(wǎng)》，二 00 四年八月三 0 日 。由于法律未樹立抵押期限制度，假設(shè)抵押權(quán)人怠于行使抵押權(quán)，則使土地的承包經(jīng)營權(quán)長時間處于不穩(wěn)定的狀況，造成資源的展張，應對于應該事人自由設(shè)定抵押期限，抵押期限屆滿，將視為抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)，發(fā)生抵押權(quán)殲滅的法律后果。 土地的承包經(jīng)營權(quán)是 1 種特殊的物權(quán)，在必然條件下，其與地上附著物的所有權(quán)是可相分離的，兩者為獨立不動產(chǎn)物權(quán)，分別設(shè)立的抵押均應為有效，實現(xiàn)抵押權(quán)時，為施 鋪整體之價值，可將兩權(quán)向統(tǒng) 1 主體轉(zhuǎn)讓。 土地的承包 經(jīng)營權(quán)在國家征收以及發(fā)包方依法收的情景下導致殲滅。因為抵押權(quán)的期限限制與設(shè)立抵押權(quán)自身 1 樣，都屬物權(quán)變動的范疇，應以法定的方式對于外公示才能發(fā)生抗衡第 3 人的法律效勞 [一五 ]. 結(jié)論 中國的《農(nóng)村土地承包法》賦與了土地的承包經(jīng)營者對于土地的經(jīng)營權(quán)享有流轉(zhuǎn)的權(quán)力，而抵押則是土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要方式之 1。 筆者以為，當事人設(shè)定抵押期限除了應在合同中予以約定外，還應明確記載于抵押權(quán)的登記文件上。依據(jù)合同的意思自治原則，債權(quán)人有設(shè)定 抵押權(quán)的自由，亦有遺棄的自由，設(shè)定抵押期限，完整可視為 1 種附期限遺棄抵押權(quán)的行徑，期限 第 14 頁 共 17 頁 屆滿，抵押權(quán)人怠于行使抵押權(quán)，將發(fā)生抵押權(quán)殲滅的法律后果。第 4，設(shè)立抵押權(quán)的期限制度，抵押人可以很清晰地預見到自己承包經(jīng)營的土地上抵押權(quán)的存續(xù)期限，使抵押人可以有預期地對于抵押的土地合理地支配使用，同時也能夠促使抵押權(quán)人及入行使抵押權(quán)，迅速了結(jié)債權(quán)、債務(wù)瓜葛，有益于抵押的土地的效能的施鋪。其次，《擔保法》雖沒有明確劃定抵押期限，但也沒有明文制止當事人約定抵押期限，同時該法第三九條劃定，抵押合同答應該事人約定 “ 當事人以為需要約定的其他事項 ” ，這類表述其實是答應該事人自由設(shè)定抵押期限的，依據(jù)合稱許思自治原則，只要當事人以為這類約定相符其利益，那么只要沒有侵害社會、別人的權(quán)益，應予認可。 筆者以為，應對于應土地承包經(jīng)營權(quán)抵押合同的當事人約定抵押期限。在此情景下，為防止給抵押權(quán)人的利益造成損失，在能證實原抵押的土地因新增附著物抵押而使土地的價值下降的情況下，原抵押權(quán)的效勞可及于新增附著物變價的 1 部門，其與下降額相等。法律應對于應承包經(jīng)營的土地使用權(quán)與其 上附著物所有權(quán)分別設(shè)抵，由此土地的承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立抵押后，亦答應地上新增附著物入行抵押。 第 4，土地承包經(jīng)營權(quán)的年限 1般擅長附著林木的生長年限，在承包經(jīng)營期內(nèi)， 1 般能輪作 2 至 3
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