【正文】 分析確定行為人的行為是否有主觀上的過(guò)錯(cuò)。 分析確定當(dāng)事人的行為是否造成或足以造成一定的危害。 分析確定意思表示所反映的意志內(nèi)容是否符合勞動(dòng)法律 法規(guī)、集體合同、勞動(dòng)合同、企業(yè)內(nèi)部勞動(dòng)管理規(guī)則的規(guī)定。 90 六、 勞動(dòng)爭(zhēng)議案例的分析方法 （一）按照勞動(dòng)爭(zhēng)議自身的規(guī)定性進(jìn)行分析 此種分析方法的要點(diǎn)分別是： 確定勞動(dòng)爭(zhēng)議的標(biāo)的。 法院審理。 （二）履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議的處理方法 當(dāng)事人協(xié)商。 此類爭(zhēng)議應(yīng)自決定受理的 30日內(nèi) 結(jié)束，爭(zhēng)議復(fù)雜或其他 客觀因素影響需要延期的，延期最長(zhǎng)不得超過(guò) 15日 。 89 五、團(tuán)體勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理方法 （一）因簽訂集體合同發(fā)生爭(zhēng)議的處理方法 當(dāng)事人協(xié)商。勞動(dòng)者一方當(dāng)事人在 30 人以上 的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議，根據(jù)國(guó)家勞動(dòng)法律法規(guī)的規(guī)定適用 勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的特別程序。仲裁文書的送達(dá)方式為：直 接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá) 。 （三）開(kāi)庭審理和裁決 開(kāi)庭審理和裁決應(yīng)按照以下步驟進(jìn)行： 送達(dá)開(kāi)庭通知， 開(kāi)庭審理，申訴人和被訴人答辯，當(dāng)庭再行調(diào)解，休庭合議 并做出裁決，負(fù)庭并宣布仲裁裁決 。 （二）案件仲裁準(zhǔn)備 仲裁庭由 一名首席仲裁員、兩名仲裁員組成 。 調(diào)解委員會(huì)調(diào)解勞動(dòng)爭(zhēng)議的期限為 30日 。 （三）制作調(diào)解協(xié)議書或調(diào)解意見(jiàn)書 調(diào)解達(dá)成協(xié)議，制作調(diào)解協(xié)議書 。 85 二、調(diào)解委員會(huì)調(diào)解的程序 （一）申請(qǐng)和受理 勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人雙方都可以自知道或應(yīng)當(dāng)知道 其權(quán)利被侵害之日起 30日內(nèi) ，以 口頭或書面的形式 向調(diào)解委 員會(huì)提出申請(qǐng)，并填寫 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解申請(qǐng)書 》 。 （三）影響的廣泛性 團(tuán)體勞動(dòng)爭(zhēng)議主體的團(tuán)體性及內(nèi)容的特定性，決定了團(tuán)體勞動(dòng)爭(zhēng)議 影響的廣泛性。這一特點(diǎn)使團(tuán)體勞 動(dòng)爭(zhēng)議與集體勞動(dòng)爭(zhēng)議區(qū)別開(kāi)來(lái)：集體勞動(dòng)爭(zhēng)議是爭(zhēng)議一方的勞動(dòng)者人 數(shù)在 3人以上 且具有共同理由的勞動(dòng)爭(zhēng)議。 與一般勞動(dòng)爭(zhēng)議相比，具有以下特點(diǎn) ： （一）爭(zhēng)議主體的團(tuán)體性 團(tuán)體勞動(dòng)爭(zhēng)議的主體一方是企業(yè)，但另一方則是勞動(dòng)者團(tuán)體，而不 是勞動(dòng)者個(gè)人。 勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人的義務(wù) （ 1）當(dāng)事人有正當(dāng)行使權(quán)利的義務(wù)； （ 2）當(dāng)事人有遵守仲裁庭紀(jì)律和程序的義務(wù)； （ 3）當(dāng)事人有如實(shí)陳述案情、提供證據(jù)、回答仲裁員提問(wèn)的義務(wù)； （ 4）當(dāng)事人有尊重對(duì)方當(dāng)事人和其他仲裁參加人的義務(wù)； （ 5）當(dāng)事人有自覺(jué)履行發(fā)生效力的仲裁調(diào)解書和仲裁書的義務(wù)； （ 6）當(dāng)事人有按規(guī)定交納仲裁費(fèi)的義務(wù)。 由勞動(dòng)關(guān)系的特點(diǎn)所決定 ， 反 映平等主體關(guān)系間的爭(zhēng)議事項(xiàng) ， 遵循 “ 誰(shuí)主張誰(shuí)舉證 ” 的原 則；反映隸屬關(guān)系的爭(zhēng)議事項(xiàng)，實(shí)行“ 誰(shuí)決定誰(shuí)舉證 ”原則。 回避原 則 。 合議原則。勞動(dòng)行政主管部門的勞動(dòng)爭(zhēng)議 處理機(jī)構(gòu)是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu)。 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的構(gòu)成 ： （ 1）勞動(dòng)行政部門代表； （ 2）同級(jí)工會(huì)代表； （ 3）用人單位方面的代表。 仲裁施行強(qiáng)制原則，只要?jiǎng)趧?dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人一方提出仲裁 申請(qǐng)即能引起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序的開(kāi)始，并且施行 仲裁前置 、 裁審銜接制 。 80 四、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁 （一）勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的含義 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人 一方或雙方的申請(qǐng)，依法就勞動(dòng)爭(zhēng)議的事實(shí)和當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān) 的責(zé)任做出判斷和裁決的活動(dòng)。 （ 2）調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人都可提出申請(qǐng)仲裁的請(qǐng)求，調(diào)解 委員會(huì)不得干預(yù)。 （四）調(diào)解委員會(huì)調(diào)解勞動(dòng)爭(zhēng)議的原則 自愿原則 （ 1）申請(qǐng)調(diào)解自愿； （ 2）調(diào)解過(guò)程自愿； （ 3）履行協(xié)議自愿。 （ 2）開(kāi)展勞動(dòng)法律法規(guī)、企業(yè)內(nèi)部勞動(dòng)管理規(guī)則的宣傳教 育工作，預(yù)防勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生。 委員會(huì)主任由工會(huì)代表?yè)?dān)任 。但用人單位代表的人數(shù)不得超過(guò)委員總數(shù)的 1/3。 77 （三）調(diào)解委員會(huì)的構(gòu)成和職責(zé) 調(diào)解委員會(huì)的組成 （ 1）職工代表，由職工代表大會(huì)或職工大會(huì)推舉產(chǎn)生； （ 2）用人單位代表，由用人單位法定代表人指定； （ 3）工會(huì)代表，由用人單位工會(huì)委員會(huì)指定。 （二） 調(diào)解委員會(huì)調(diào)解與勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人民法院處 理勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)的區(qū)別 在勞動(dòng)爭(zhēng)議處理中的地位不同。 當(dāng)事人在適用法律上一律平等的原則。 著重調(diào)解及時(shí)處理的原則。 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的物質(zhì)利益原則的作用，使得勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人 之間，既有共同的利益和合作的基礎(chǔ)，又有利益的差別 和沖突。 服務(wù)期違約金的約定 。 73 ■ 培訓(xùn)費(fèi)用有哪些？ 畢業(yè)生落戶費(fèi)用可否在服務(wù)協(xié)議中約定由畢業(yè)生承擔(dān) ？ 勞資雙方未簽訂服務(wù)期協(xié)議 ， 但單位已支出了培訓(xùn)費(fèi) ， 勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的 ， 是否要賠償培訓(xùn)費(fèi)用呢 ？ 約定服務(wù)期長(zhǎng)短的標(biāo)準(zhǔn)。 用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行 部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支 付違約金。 72 （ 3）關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)等因適用條件的不同理解 與實(shí)施而發(fā)生的爭(zhēng)議。 12月＝ /月 71 ■ 休息休假 法定節(jié)假日； 帶薪年假； （ 1）職工享受帶薪年休假的條件“連續(xù)工作 1年以上”是僅 指在同一單位連續(xù)工作 1年以上還是也包括在不同單位連續(xù) 工作 1年以上的情形？不同單位的年休假天數(shù)怎樣計(jì)算？ （ 2）用人單位可以跨年度安排年休假嗎？ （ 3）勞動(dòng)者未休年休假的工資怎樣計(jì)算？ （ 4）勞動(dòng)者享受了探親假、婚假、產(chǎn)假等假期后還能再享 受帶薪年休假嗎？ （ 5）用人單位與勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，當(dāng)年度 未安排勞動(dòng)者休滿應(yīng)休年休假的，工資報(bào)酬怎樣計(jì)算？ （ 6）用人單位不安排勞動(dòng)者年休假又不給予年休假工資的 法律責(zé)任。 （ 4）工作時(shí)間的計(jì)算 年工作日： 365天 104天（休息日） 11天（法定節(jié)假日）＝ 250天 季工作日： 250天 247。 ■工作時(shí)間 工作時(shí)間主要是指工時(shí)制度和加班加點(diǎn)制度。 69 ■ 勞動(dòng)合同解除一個(gè)星期后發(fā)現(xiàn)懷孕，勞動(dòng)關(guān) 系是否能夠恢復(fù)？ 勞動(dòng)合同解除或終止，借款能否與工資抵消？ 違法裁員、解除或終止勞動(dòng)合同的法律后果。 勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定 ， 辦理工作交接 。 2 、 用 人 單 位 出 具 的 解 除 、 終 止 勞 動(dòng) 合 同 的 證 明 ， 應(yīng)當(dāng)寫明勞動(dòng)合同期限 、 解除或者終止勞動(dòng) 合 同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 企業(yè)依照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定宣告破產(chǎn) ， 企業(yè)職工從 該破產(chǎn)企業(yè)取得的一次性安置費(fèi)收入 ， 免征個(gè)人所得稅 。 《 北京市企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定 》 第三條第二款：連 續(xù)三年經(jīng)營(yíng)性虧損且虧損額逐年增加，資不抵債、８０％的 職工停工待工、連續(xù)６個(gè)月無(wú)力按最低生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng) 者生活費(fèi)用的； 67 ■ 勞動(dòng)關(guān)系解除后，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是否要交個(gè)人所得稅 ? 個(gè)人因與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系而取得的一次性補(bǔ) 償收入 (包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 、 生活補(bǔ)助費(fèi)和其 他補(bǔ)助費(fèi)用 ) ， 其收入在當(dāng)?shù)厣夏?、 職工平均工資 3倍數(shù)額 以內(nèi)的部分 ， 免征個(gè)人所得稅；超過(guò)的部分按照 《 國(guó)家稅務(wù) 總局關(guān)于個(gè)人因解除勞動(dòng)合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金征收個(gè)人所得 稅問(wèn)題的通知 》 (國(guó)稅發(fā) 〔 1999〕 178號(hào) )的有關(guān)規(guī)定 ， 計(jì)算 征收個(gè)人所得稅。 如何確定額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)？ 66 ■ 六、經(jīng)濟(jì)性裁員 經(jīng)濟(jì)性裁員的人數(shù)要求 ： 需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè) 職工總數(shù)百分之十以上的； 經(jīng)濟(jì)性裁員的法定情形 ： 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整 , 經(jīng)變 更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； 其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生 重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行。 65 ■ 五 、 勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò) ， 單位可以合法單方解除勞動(dòng)合 同的三種情形和程序要求 第一種情形：醫(yī)療期； 第二種情形：不勝任工作； 第三種情形：客觀情況發(fā)生重大變化。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由 的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、 強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以 立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。 勞動(dòng)者辭職過(guò)程中用人單位的錯(cuò)誤觀點(diǎn)： 勞動(dòng)者辭職需批準(zhǔn) 勞動(dòng)者辭職未提前 30日書面通知扣罰一個(gè)月工資 當(dāng)勞動(dòng)者提前 30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同后，在此 30日期間如 果勞動(dòng)者發(fā)生嚴(yán)重違紀(jì)的行為，用人單位可否不用等到 30天期滿，立即 與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同？ 當(dāng)勞動(dòng)者提前 30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同時(shí)，有的用人單位經(jīng) 常會(huì)這樣處理，立即要求與勞動(dòng)者立即辦理工作交接，不等到 30日期滿 盡快與其解除勞動(dòng)合同。 62 ■ 二、用人單位無(wú)過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同； 勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 61 ■ 一、協(xié)商解除勞動(dòng)合同； 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十六條：用人單位與勞動(dòng)者 協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。 58 ■ 注意勞動(dòng)關(guān)系建立的起點(diǎn) 避免事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的發(fā)生 （ 1） 調(diào)整招聘流程； （ 2）建立勞動(dòng)合同到期預(yù)警機(jī)制； （ 3）約定到期自動(dòng)續(xù)簽條款； （ 4）規(guī)范管理勞務(wù)派遣 。 二者的區(qū)別： 二者的法律適用不同； 對(duì)合同主體要求不同； 合同主體的地位不同； 合同的內(nèi)容不同； 確定報(bào)酬的原則不同。 57 ■ 勞動(dòng)合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng) 不要將勞務(wù)合同簽訂成勞動(dòng)合同 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方 權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 勞動(dòng)合同的終止 ， 勞動(dòng)合同訂立后 ， 由于有關(guān)法定事由 的出現(xiàn) ， 導(dǎo)致勞動(dòng)合同所確定的法律關(guān)系依法消滅的情形 。 因開(kāi)除 、 除名 、 辭職等對(duì)適用條件的不同理解與實(shí)施而發(fā)生 的爭(zhēng)議。 55 （ 1） 勞動(dòng)合同爭(zhēng)議 。 （ 2）關(guān)于勞動(dòng)安全衛(wèi)生、工作時(shí)間、休息休假、保險(xiǎn)福利 而發(fā)生的爭(zhēng)議。 解除 、 終止勞動(dòng)合同而發(fā)生的爭(zhēng)議 。 通常表現(xiàn)為簽訂、變更集體合同所發(fā)生的 爭(zhēng)議 。 按照勞動(dòng)爭(zhēng)議的性質(zhì)劃分 （ 1）權(quán)利爭(zhēng)議，又稱既定權(quán)利爭(zhēng)議。 （ 3）團(tuán)體爭(zhēng)議。 （ 2）集體爭(zhēng)議。 53 （二）勞動(dòng)爭(zhēng)議的分類 按照勞動(dòng)爭(zhēng)議的主體劃分 （ 1）個(gè)別爭(zhēng)議。 勞動(dòng)爭(zhēng)議的內(nèi)容是特定的。 52 第四節(jié) 企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理 一、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理概述 （一） 勞動(dòng)爭(zhēng)議的概念 勞動(dòng)爭(zhēng)議亦稱勞動(dòng)糾紛，是指勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人之間 因勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)的認(rèn)定與實(shí)現(xiàn)所發(fā)生的糾紛。 51 ■ 視同工傷的情形： 在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在 48 小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的； 在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國(guó)家利益、公共利益活動(dòng)中受 到傷害的； 職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取 得