【正文】 要 勇 于 正 視 自 己 的 缺 陷 和 不 足 ， 了 解 業(yè) 務(wù) 部 門 的需求 ， 提 高 綜 合 素 質(zhì) 和 解 決 問 題 的 能 力 ， 才 能 更 好 地 發(fā) 揮 法 律 人 員 的 保 駕 護(hù)航作用 。 法 律 風(fēng) 險(xiǎn) 防 控 的 目 的 是 保 障 業(yè) 務(wù) 更 有 效 的 開 展 ， 法 律 工 作 要 在 控 制 根 本 性 風(fēng) 險(xiǎn) 的 前 提 下 促 成 項(xiàng) 目 和 業(yè) 務(wù) 向 前 推 進(jìn) ， 不 僅 要 發(fā) 現(xiàn) 風(fēng) 險(xiǎn) ， 更 重 要 的 是 要 尋 求 控 制 和 管 理 風(fēng) 險(xiǎn) 的 方 法 和 途 徑 。 二 、 營銷網(wǎng)絡(luò)開發(fā)頊目對(duì)法律工作者的素質(zhì)要求 三 是 要 提 高 解 決 問 題 的 能 力 。 企 業(yè) 內(nèi) 部 法 律 人 員 必 須 了 解 公 司 經(jīng) 營 活 動(dòng) ， 掌 握 企 業(yè) 市 場(chǎng) 環(huán) 境 ， 從 而 樹 立 全 局 意 識(shí) ， 站 在 更 高 的 層 面 去 思 考 問 題 ， 研 究 問 題 ， 解 決問題 。但法律 工作者必須將?寓管理于服務(wù)?的理念作為法律工作的根本出發(fā)點(diǎn)，只有樹 立服務(wù)意識(shí)，才能變被動(dòng)為主動(dòng)，積極為經(jīng)營業(yè)務(wù)提供法律支持。 二、營銷網(wǎng)絡(luò)開發(fā)項(xiàng)目對(duì)法律工作者的素質(zhì)要求 口對(duì) 企業(yè)法律工作者的理念提出新要求 —— 樹立兩種意識(shí)、提高一項(xiàng)能力 一 是要樹立服務(wù)意識(shí) 。 “ 在 省 級(jí) 公 司 要 根 據(jù) 業(yè) 務(wù) 規(guī) 模 設(shè) 立 獨(dú) 立 的 合 同 法 務(wù) 部 或 專 門 的 合 同 崗 位 ， 并配 備專職法務(wù)人員 ， 地市級(jí)公司至少配備一名專職或兼職法務(wù)人員 。 實(shí)施的困難： 法律人員不足 ， 機(jī)構(gòu)設(shè)置不健全 。 鑒 于 公 司 解 散 的 消 極 作 用 ， 解 決 公 司 股 東 人 合 性 糾 紛 的 首 要思路還是以股東離散代替公司解散為好 ， 因此 ， 應(yīng)當(dāng)慎用解散權(quán) 。 當(dāng)然 ， 這 是最后的無奈之舉 。 ■ 協(xié)商 分 立 ： 沒 有 其 他 途 徑 可 走 時(shí) ， 只 能 考 慮 公 司 分 立 。 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 六 、 股東僵局的出現(xiàn)和解決 ■ 主 動(dòng)退出 ：經(jīng)營 無 望 的 情 況 下 ， 退 出 公 司 的 可 行 途 徑 有 二 ： 一 是 請(qǐng) 求 公 司 回 購 股份 ， 由公司根據(jù)實(shí)際情況予以轉(zhuǎn)讓或進(jìn)行減資；二是掛牌轉(zhuǎn)讓 。 ■ 僵 局的表現(xiàn)形式 一 股權(quán)比例對(duì)等，無法形成有效的股東會(huì)、董事會(huì)決議 股東關(guān)系惡化，導(dǎo)致股東會(huì)、董事會(huì)無法正常召開等 ■ 一 般的解決途徑 一 — 方承包經(jīng)營 公司分立 主動(dòng)退出與強(qiáng)制購買 公 司清算 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 六 、 股東僵局的出現(xiàn)和解決 ■ 針 對(duì) 持 股 相 當(dāng) 或 相 近 的 投 資 ， 根 據(jù) 公 司 自 治 原 則 ， 可 以 在 收 購 協(xié) 議 、 股 東 協(xié) 議 以 及 公 司 章 程 中 ， 明 確 約 定 公 司 僵 局 的 解 決 條 款 ， 設(shè) 置 我 方 退 出 公 司 的 權(quán) 利 或 強(qiáng) 制違約方退出公司的條件 ， 并列舉情形 。 ^應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)派出合營公司的董事和經(jīng)理層干部的公司治理規(guī)范以及相關(guān)法律的培訓(xùn)，使派 出董事、監(jiān)事和經(jīng)營者關(guān)注、了解和遵守與之相關(guān)的法律法規(guī)，諸如，勞動(dòng)保護(hù)、社會(huì)保 障、安全生產(chǎn)、消防、職業(yè)衛(wèi)生、職工權(quán)利、以及環(huán)境保護(hù)等方面的法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)和規(guī) 定，主動(dòng)參照相關(guān)法律法規(guī)，在經(jīng)營管理、用工管理、安全生產(chǎn)等方面做到依法合規(guī)，強(qiáng) 化全面履行社會(huì)責(zé)任的意識(shí)，控制企業(yè)運(yùn)行中的法律風(fēng)險(xiǎn)，在社會(huì)中樹立良好的企業(yè)形象。 46 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [五 、運(yùn)營期間的法律風(fēng)險(xiǎn)控 ^ ■ (三 ） 依法合規(guī)運(yùn)營，履行企業(yè)社會(huì)責(zé)任 y隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家越來越重視市場(chǎng)的公平、規(guī)范，重視企業(yè)對(duì)自然環(huán)境的影響，重視 對(duì)勞動(dòng)者以及消費(fèi)者的保護(hù)。 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [五 、運(yùn)營期間的法律風(fēng)險(xiǎn)控 ^ ■ (二 ） 充分尊重小股東，建立定期溝通機(jī)制 與民營企業(yè)或公民個(gè)體合作經(jīng)營企業(yè)，作為大股東的國企，在經(jīng)營管理過程中， 應(yīng)當(dāng)充分尊重小股東的合法利益，防止利用大股東地位，強(qiáng)行推行大股東意志， 在客觀效果上有意無意地造成小股東感情和經(jīng)濟(jì)上的傷害。 y在經(jīng)營決策上，特別是定價(jià)機(jī)制上應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)市場(chǎng)原則，既不能無原則向合 營公司輸送利益，損害出資人利益，也不能強(qiáng)行要求合營公司接收高于市場(chǎng)的產(chǎn) 品價(jià)格，損害小股東利益。 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [五 、運(yùn)營期間的法律風(fēng)險(xiǎn)控 ^ ■ (一 ） 規(guī)范公司治理，防止股東越權(quán)管理 作為控股股東，在合營期間應(yīng)當(dāng)自覺按照公司法及章程規(guī)定，規(guī)范公司治理和日 常經(jīng)營管理，嚴(yán)禁股東越權(quán)。 ，促使對(duì)方盡力全面履行義務(wù)， 防止和降低對(duì)方最終無法消除瑕疵造成我方的投資經(jīng)營損失。 ■ 作為 收 購 方 ， 一 旦 確 定 接 受 該 出 資 瑕 疵 的 風(fēng) 險(xiǎn) ， 則 在 股 權(quán) 收 購 合 同 或 股 東 協(xié) 議 中 ， 應(yīng)當(dāng) 考慮如下具體條款來保證我方的合法權(quán)益 ： ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [四、 轉(zhuǎn)讓方（合作方）瑕疵出資的法律風(fēng)險(xiǎn)及控制措施 Z1. 約 定 由 瑕 疵 出 資 人 在 一 定 期 限 內(nèi) 采 取 補(bǔ) 救 措 施 ， 消 除 瑕 疵 ， 全 面 履 行 其 義 務(wù) ， 并將對(duì)方義務(wù)的履行和我方支付股權(quán)對(duì)價(jià)的節(jié)點(diǎn)相對(duì)應(yīng) ， 用 收 購 資 金 的 支 付 控 制 對(duì)方義務(wù)的及時(shí)履行 。 Z 自然瑕疵指股東交付的標(biāo)的物不具備股東所約定的功能 、 效用或該標(biāo)的物 的功能及效用嚴(yán)重低于約定標(biāo)準(zhǔn) ， Z 法律瑕疵則是指該標(biāo)的物在法律上存在權(quán)利負(fù)擔(dān) ， 從而影響對(duì)該標(biāo)的物的 占有 、 使用 、 處分及收益 。 在合同中明確約定保證和限制 。 ?或 有負(fù)債 原股東補(bǔ)償?shù)某兄Z ?交 割履行 確定交割日的方式 約定交割的最后期限 （ 避免法律關(guān)系長期處于不確定狀態(tài) ) ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [三 、并購交易合同的一般審查 5 ?資 產(chǎn)并購 Z側(cè)重于目標(biāo)公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移 一一 “ 應(yīng) 注 意 合 同 中 有 關(guān) 資 產(chǎn) 的 盤 點(diǎn) 及 交 接 問 題 ， 一 般 應(yīng) 要 求 轉(zhuǎn) 讓 方 將 目 標(biāo) 資產(chǎn) （ 包括有形資產(chǎn) 、 無形資產(chǎn) ） 開列詳細(xì)的清單 Z注意各類不同形式資產(chǎn)的法定轉(zhuǎn)移方式、轉(zhuǎn)移時(shí)間 一一 “ 不 動(dòng) 產(chǎn) 及 一 些 特 殊 資 產(chǎn) （ 如 廠 房 、 土地 、 車 輛 等 ） 的 轉(zhuǎn) 移 必 須 到 不 動(dòng) 產(chǎn)登記部門變更登記才能完成所有權(quán)轉(zhuǎn)移； “ 動(dòng)產(chǎn) 以實(shí)際交付為所有權(quán)轉(zhuǎn)移 。 38 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [三 、并購交易合同一般審查要 ^ 一般性條款審查 ?陳 述與保證條款 ?合 同履行的先決條件 Z截止交割日，各方的陳述及保證均保持真實(shí)、準(zhǔn)確 ^已取得所需的政府批準(zhǔn)、備案、許可等， ^ 各 方 已 取 得 進(jìn) 行 交 易 的 一 切 同 意 及 授 權(quán) （ 董 事 會(huì) 及 股 東 會(huì) 決 議 ) ， 已取 得第三方必要的同意 、 授權(quán)或豁免 。 比如 ， 對(duì) 目 標(biāo) 公 司 的 每 一 個(gè) 加 油 站 資 產(chǎn) 評(píng) 估 時(shí) ， 其 價(jià) 值 不 僅 表 現(xiàn) 為 當(dāng) 時(shí) 賬 面 資 產(chǎn) 額 ， 有 更 多 的 價(jià) 值 在 于 未 來 一 定 時(shí) 期 的 收 益 增 值 ， 因此 ， 評(píng) 估 報(bào) 告 中 應(yīng) 當(dāng) 對(duì) 每 一 個(gè) 加 油 站 的 總 體 價(jià) 值 分 別 描 述 。 一般而言 ， 對(duì) 于 市 場(chǎng) 資 源 緊 缺 型 公 司 進(jìn) 行 資 產(chǎn) 評(píng) 估 ， 會(huì) 按 照 未 來 收 益 法 評(píng) 估 ， 其 評(píng) 估 價(jià) 值 遠(yuǎn) 遠(yuǎn) 大 于 賬 面 資 產(chǎn) 凈 值 。 ■ 對(duì)海 油文化的認(rèn)可 合 作 者 必 須 接 受 中 海 油 的 油 站 標(biāo) 識(shí) 以 及 安 全 管 理 標(biāo) 準(zhǔn) ， 確 保 中 海 油 品 牌 的 推 廣 和 企業(yè)的安全經(jīng)營 。 ■ 合作 方的股權(quán)限制 并 購 后 其 他 股 東 股 權(quán) 原 則 上 不 能 高 于 30% ， 也 即 我 方 應(yīng) 當(dāng) 控 股 66. 7 % 以上 。 36 ^五、應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)具體問題 [ 一、 民營資本的準(zhǔn)入條件 ■ 合 作方的資產(chǎn) 、 資質(zhì)保障 擬 合 作 的 企 業(yè) 應(yīng) 當(dāng) 擁 有 或 確 定 能 擁 有 至 少 5 個(gè) 資 產(chǎn) 質(zhì) 量 、 地 理 位 置 較 好 的 加 油 站 或擁有 1 萬 立 方 米 的 油 庫 并 獲 得 批 發(fā) 資 質(zhì) 。 ■ 合 作區(qū)域的選擇 合 作 經(jīng) 營 區(qū) 域 的 選 擇 ， 是 首 要 的 因 素 ， 油 品 資 源 的 運(yùn) 輸 成 本 成 為 最 重 要 的 成 本 考 慮 ， 應(yīng) 盡 可 能 在 海 油 成 品 油 資 源 合 理 輻 射 范 圍 內(nèi) 考 慮 拓 展 市 場(chǎng) ， 雖 然 依 靠 與 兩 大 石 油 集 團(tuán) 的 油 品 串 換 ， 也 可 以 獲 得 資 源 ， 但 受 制 于 其 價(jià) 格 控 制 ， 在 資 源 緊 缺 時(shí) 無 法 得 到 正 常 銷 售 的 資 源 保 障 。 發(fā)展環(huán)境與并購背