【正文】 所謂對賭協(xié)議，就是指當(dāng)投資基金投資于一個未上市企業(yè)時，為保。 制度安排相關(guān)問題 ? 解決同業(yè)競爭，減少關(guān)聯(lián)交易 ? 資產(chǎn)重組與再融資的結(jié)合 ? 向獨(dú)立第三方發(fā)行股份購買資產(chǎn) ? 強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問責(zé)任 ? 對賭協(xié)議 是否有利于增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力 ? 重組目的與公司戰(zhàn)略發(fā)展目標(biāo)是否一致； ? 購買資產(chǎn)是否有持續(xù)經(jīng)營能力，出售資產(chǎn)是否導(dǎo)致公司盈利下降； ? 重組后主要資產(chǎn)是否為現(xiàn)金和流動資產(chǎn)； ? 重組后有無確定資產(chǎn)及業(yè)務(wù)，對所購資產(chǎn)的控制權(quán)； ? 重組后業(yè)務(wù)是否需取得特許資格； ? 交易安排是否導(dǎo)致購入資產(chǎn)不確定。 經(jīng)本所市場監(jiān)察部核查 ， 發(fā)現(xiàn)存在內(nèi)幕交易嫌疑 。 這給市場造成了不良影響 。 2023年 12月 10日 ， 小商品城又突然以義烏國資公司決定將國貿(mào)三期項(xiàng)目注入公司為由申請緊急停牌 。 2023年 8月 23日 ， 小商品城公告稱 ， 公司不符合義烏國土部門規(guī)定的國貿(mào)三期項(xiàng)目 Ⅰ 號 、 Ⅱ 號地塊國有土地使用權(quán)受讓對象的條件 ， 無法取得國貿(mào)三期項(xiàng)目的產(chǎn)權(quán)份額 。 通過定向增發(fā) ， 小商品城國貿(mào)三期項(xiàng)目注 入 ， 確保其在義烏小商品市場中的主導(dǎo)地位；義烏國資 公司取得絕對控股地位 ， 解決了原來控股比例較低的問 題 ， 避免了同業(yè)競爭；同時更重要的是義烏政府與上市 公司利益更趨于一致 ， 有利于上市公司的長遠(yuǎn)發(fā)展 。 處理：因遲延披露和虛假記載，本所決定對該公司控股股東中國華源集團(tuán)有限公司予以公開譴責(zé)，同時抄報(bào)上海市人民政府和國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會 。 信息披露問題 事實(shí)：上海華源企業(yè)發(fā)展股份有限公司于 2023年 5月 20日披露股票交易異常波動公告，稱經(jīng)征詢控股股東中國華源集團(tuán)有限公司，在可預(yù)見的兩周之內(nèi)沒有應(yīng)披露未披露的對公司股價有較大影響的事件。 宏達(dá)股份 2023年 9月 27日（指數(shù) 5338點(diǎn)）申請股票，股票收盤價分別為80元， 2023年 4月 21日（指數(shù) 3094點(diǎn)）復(fù)牌交易，連續(xù) 6個跌停。 2023年 9月 25日，公司股票復(fù)牌，個別投資者擬提起訴訟，要求控股股東承擔(dān)責(zé)任。 2023年 8月 27日，公司申請重大資產(chǎn)重組連續(xù)停牌，擬實(shí)施注資方案，股價處于 2526元。 存在的問題： 不利于資本市場并購重組業(yè)務(wù)的積極發(fā)展 重組方收益風(fēng)險(xiǎn)不對稱 ST公司股價可能虛高，扭曲了整體市場的價格體系 定價機(jī)制問題 ? 太工天成重組失敗案例 2023年 10月 20日，山西煤銷集團(tuán)受讓公司 20%股份，并在 《 詳式權(quán)益變動報(bào)告書 》 中披露“在未來 12個月內(nèi)增持公司股份，達(dá)到絕對控股，注入優(yōu)質(zhì)煤炭類資產(chǎn)等”。 評估資料 如重組中的相關(guān)資產(chǎn)以評估值作為定價依據(jù)的，須提供評估報(bào)告。 解決途徑 ? 嚴(yán)格依照現(xiàn)行規(guī)定 ,在交易雙方主體資格明確、標(biāo)的資產(chǎn)范圍和權(quán)屬清晰、交易合同主要條款齊備的前提下 ,由董事會決議確認(rèn)、 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問核查方案要點(diǎn)后 及時披露預(yù)案復(fù)牌，同時充分披露交易存在的不確定性因素和風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng) (包括后續(xù)行政審批、境外監(jiān)管協(xié)調(diào)等事項(xiàng) ). ? 重組方屬特殊行業(yè)（如信托、保險(xiǎn)、證券、銀行等）的 ? 吸收合并、分立等暫無具體規(guī)章規(guī)范的 重大資產(chǎn)重組涉及的財(cái)務(wù)資料 歷史財(cái)務(wù)資料 （ 1）交易標(biāo)的最近兩年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)資料； （ 2）上市公司最近一年經(jīng)審計(jì)的備考財(cái)務(wù)資料。 資產(chǎn)權(quán)屬及完整性 ? 標(biāo)的資產(chǎn)是否已取得相應(yīng)權(quán)證 ? 標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)屬是否存在爭議或限制 ? 存在抵押、質(zhì)押或權(quán)利人未放棄優(yōu)先購買權(quán)等限制 ? 被行政處罰的 ? 標(biāo)的資產(chǎn)完整性情況是否充分披露 ? 相關(guān)資產(chǎn)整體注入 ? 相關(guān)資產(chǎn)部分注入 ? 商標(biāo)、專利等無形資產(chǎn)注入 ? 其他問題 ? 土地使用權(quán)問題 ? 標(biāo)的資產(chǎn)涉及項(xiàng)目審批或特許經(jīng)營的 ? 標(biāo)的資產(chǎn)涉及稅務(wù)事項(xiàng)的 標(biāo)的資產(chǎn)盈利能力 ? 關(guān)注擬注入資產(chǎn)的持續(xù)能力 ? 審計(jì)報(bào)告：審計(jì)機(jī)構(gòu)資質(zhì)、非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)報(bào)告 ? 損益表：收入與盈利穩(wěn)定性等 ? 資產(chǎn)負(fù)債表：巨額應(yīng)收或預(yù)付款項(xiàng)、短期借款等 ? 其他 ? 關(guān)注擬注入資產(chǎn)的未來財(cái)務(wù)信息 ? 假設(shè)前提合理性 ? 預(yù)測成本費(fèi)用合理性 ? 預(yù)測利潤合理性：如，是否包括非經(jīng)常性損益等 ? 預(yù)測報(bào)告與歷史經(jīng)營記錄、評估報(bào)告及管理層討論與分析中涉及的預(yù)測數(shù)據(jù)是否一致 同業(yè)競爭 ? 競爭性業(yè)務(wù)披露范圍 ?收購人、實(shí)際控制人、實(shí)際控制人下屬企業(yè)情況 ?上市公司經(jīng)營和業(yè)務(wù)關(guān)系 ?現(xiàn)實(shí)或潛在同業(yè)競爭情況 ? 報(bào)告書披露不存在現(xiàn)實(shí)同業(yè)競爭的 ?對未來不存在同業(yè)競爭作出進(jìn)一步承諾 ? 報(bào)告書披露存在現(xiàn)實(shí)同業(yè)競爭的 ?消除現(xiàn)實(shí)或潛在同業(yè)競爭的措施和安排及可行性 關(guān)聯(lián)交易 ? 本次重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易 ? 決策程序及信息披露質(zhì)量 ? 財(cái)務(wù)顧問及律師專業(yè)意見 ? 獨(dú)立董事另行聘請的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見 ? 本次重組對關(guān)聯(lián)交易的影響 ? 本次重組是否有利于上市公司增強(qiáng)經(jīng)營獨(dú)立性，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 ? 嚴(yán)格限制因重組而新增可能損害上市公司獨(dú)立性的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易 ? 對于重組完成后無法避免的關(guān)聯(lián)交易，是否采取有效措施加以規(guī)范 其他關(guān)注點(diǎn) ? 程序是否合法、信息披露是否規(guī)范、合同是否有異常條款 ? 交易是否存在重大不確定性因素和風(fēng)險(xiǎn)（如收購境外資產(chǎn)） ? 重組是否涉及較大規(guī)模職工安置 ? 上市公司日常監(jiān)管情況：上市公司是否涉及訴訟或債務(wù)糾紛是否已妥善解決 。 被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值） 稅務(wù)虧損及稅務(wù)事項(xiàng)結(jié)轉(zhuǎn) 在合并和分立中，不得結(jié)轉(zhuǎn) 在合并和分立中允許結(jié)轉(zhuǎn)，但有限額 第六部分 重大資產(chǎn)重組審核關(guān)注要點(diǎn) 重大重組審核關(guān)注要點(diǎn) 交易價格公允性 盈利能力與預(yù)測 資產(chǎn)權(quán)屬及完整 同業(yè)競爭 關(guān)聯(lián)交易 持續(xù)經(jīng)營能力 內(nèi)幕交易 債權(quán)債務(wù)處置 股權(quán)轉(zhuǎn)讓和權(quán)益變動 過渡期間損益安排 交易的公允性 ? 交易價格以資產(chǎn)評估為依據(jù)的 ? 評估機(jī)構(gòu)資質(zhì)：特殊行業(yè)的評估資產(chǎn)。如果是用非現(xiàn)金資產(chǎn)支付補(bǔ)價，也視同銷售確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。 ? 非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失＝（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值－被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)） （非股權(quán)支付金額 247。 （二）資產(chǎn)收購的特殊處理 如果受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的 75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的 85%， 轉(zhuǎn)讓企業(yè)可以暫不確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)讓方取得受讓企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)。 適用特殊重組應(yīng)具備下列基本條件： 具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的； 被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例； 企業(yè)重組后的連續(xù) 12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動； 重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例； 企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù) 12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。但對于具有合理商業(yè)目的的大額交易，如果涉及的現(xiàn)金數(shù)額很小，要求轉(zhuǎn)讓方另籌資金納稅，會阻礙企業(yè)改組。 ? 未達(dá)到盈利預(yù)測的 80%，或者實(shí)際運(yùn)營情況與重大資產(chǎn)重組報(bào)告書中管理層討論與分析部分存在較大差距的，董事長、總經(jīng)理以及會計(jì)師事務(wù)所、財(cái)務(wù)顧問、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員應(yīng)在披露年度報(bào)告的同時，在同一報(bào)刊上作出解釋，并向投資者公開道歉： ? 未達(dá)到預(yù)測金額 50%的，可以對上市公司、相關(guān)機(jī)構(gòu)及其責(zé)任人員采取監(jiān)管措施。 ? 因適用 收益法而提供 3年盈利預(yù)測的，交易對方應(yīng)當(dāng)就盈利預(yù)測不足的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議。特別值得注意的是，采用 現(xiàn)金流量法進(jìn)行評估的，須在資產(chǎn)重組報(bào)告書中列示交易完成后三年從現(xiàn)金流量預(yù)測數(shù)據(jù)推導(dǎo)到利潤表的預(yù)測數(shù)據(jù)，并簡要說明推導(dǎo)過程。 ? 以持續(xù)經(jīng)營為前提對企業(yè)進(jìn)行評估時，成本法一般不應(yīng)當(dāng)作為惟一使用的評估方法。 ? 能夠確信被評估對象具有預(yù)期獲利潛力。 ? 對長期股權(quán)投資項(xiàng)目進(jìn)行分析，根據(jù)相關(guān)項(xiàng)目的具體資產(chǎn)、盈利狀況及其對評估對象價值的影響程度等因素，合理確定是否將其單獨(dú)評估。 ? 考慮被評估企業(yè)擁有的所有有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)以及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的負(fù)債。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對該等措施的合理性出具獨(dú)立意見。 ? 相關(guān)資產(chǎn)在后續(xù)經(jīng)營過程中，可能受到國家法律、法規(guī)更加嚴(yán)格的規(guī)制，或受到自然因素、經(jīng)濟(jì)因素、技術(shù)因素的嚴(yán)重制約，導(dǎo)致相關(guān)評估標(biāo)的在未來年度能否實(shí)現(xiàn)預(yù)期收入、收益或現(xiàn)金流量存在重大不確定性的，上市公司應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露相應(yīng)解決措施，并充分提示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。 評估與定價的合理性 ? 收益法信息披露要求 ? 上市公司應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露價值分析原理、計(jì)算模型及采用的折現(xiàn)率等重要評估參數(shù)，預(yù)期各年度收益或現(xiàn)金流量等重要評估依據(jù)，充分說明有關(guān)參數(shù)、評估依據(jù)確定的理由。 ? 應(yīng)當(dāng)根據(jù)被評估企業(yè)經(jīng)營狀況和發(fā)展前景以及被評估企業(yè)所在行業(yè)現(xiàn)狀及發(fā)展前景，合理確定收益預(yù)測期間，并恰當(dāng)考慮預(yù)測期后的收益情況及相關(guān)終值的計(jì)算。必須充分考慮取得預(yù)期收益將面臨的風(fēng)險(xiǎn)，合理選擇折現(xiàn)率。 ? 獲得委托方關(guān)于被評估企業(yè)資產(chǎn)配置和使用情況的說明，包括對非經(jīng)營性資產(chǎn)、負(fù)債和溢余資產(chǎn)狀況的說明。 收益法評估企業(yè)價值 ? 收益法的適用范圍 ? 收益法適用于評估具有獲利能力的企業(yè)。 ? 將未來預(yù)期收益折現(xiàn)以計(jì)算待估價值。 ? 根據(jù)財(cái)務(wù)預(yù)測，計(jì)算用于折現(xiàn)的未來預(yù)期收益。折現(xiàn)率與預(yù)期收益的口徑保持一致 收益法評估企業(yè)價值 ? 未來折現(xiàn)法：通過估算被評估企業(yè)將來的經(jīng)濟(jì)收益，并以一定的折現(xiàn)率折現(xiàn)得出其價值，需要對預(yù)測期間（從評估基準(zhǔn)日到企業(yè)達(dá)到相對穩(wěn)定經(jīng)營狀況的這段期間）企業(yè)的發(fā)展計(jì)劃、盈利能力、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行詳細(xì)的分析、未來收益折現(xiàn)法的工作步驟包括： ? 獲得被評估企業(yè)歷史的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)并進(jìn)行分析，對非經(jīng)常性的項(xiàng)目和非經(jīng)營性資產(chǎn)、溢余資產(chǎn)進(jìn)行調(diào)整，得到正?；呢?cái)務(wù)數(shù)據(jù)。 ? 并購案例比較法：指通過分析與被評估企業(yè)處于同一或類似行業(yè)的公司的買賣、收購及合并案例，獲取并分析這些交易案例的數(shù)據(jù)資料，計(jì)算適當(dāng)?shù)膬r值比率或經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，在與被評估企業(yè)比較分析的基礎(chǔ)上，得出評估對象價值的方法。 市場法評估企業(yè)價值 ? 市場法：將評估對象與參與企業(yè)、在市場上已有交易案例的企業(yè)、股東權(quán)益、證券等權(quán)益性資產(chǎn)進(jìn)行比較以確定評估對象價值的評估思路。 ? 評估價值有一下三種方法確定 ? 市場法 ? 收益法 ? 成本法 ? 并購重組中原則上要選擇兩種方法對同一資產(chǎn)進(jìn)行評估，并選擇一種方法作為評估結(jié)論。 實(shí)施 ? 實(shí)施完畢后，凡不屬于上市公司管理層事前無法獲知且事后無法控制的原因，上市公司或者購買資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)的利潤未達(dá)到盈利預(yù)測報(bào)告或者資產(chǎn)評估報(bào)告預(yù)測金額的 80%，或者實(shí)際運(yùn)營情況與重大資產(chǎn)重組報(bào)告書中管理層討論與分析部分存在較大差距的，上市公司的董事長、總經(jīng)理以及對此承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的會計(jì)師事務(wù)所、財(cái)務(wù)顧問、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)在上市公司披露年度報(bào)告的同時，在同一報(bào)刊上作出解釋，并向投資者公開道歉；實(shí)現(xiàn)利潤未達(dá)到預(yù)測金額 50%的，可以對上市公司、相關(guān)機(jī)構(gòu)及其責(zé)任人員采取監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令定期報(bào)告等監(jiān)管措施。 ? 自收到核準(zhǔn)文件之日起 60日內(nèi)，本次重大資產(chǎn)重組未實(shí)施完畢的，上市公司應(yīng)當(dāng)于期滿后次一工作日公告實(shí)施進(jìn)展情況；此后每 30日公告一次，直至實(shí)施完畢。 實(shí)施 ? 重大資產(chǎn)重組所涉資產(chǎn)全部過戶完畢后，才能辦理相關(guān)股份登記手續(xù)。 證監(jiān)會核準(zhǔn) ? 自收到重組委開會通知之日起開始停牌直至上市公司發(fā)布審核結(jié)果公告復(fù)牌。 ? 股東大會審議通過重大重組方案后，上市公司應(yīng)當(dāng)及時披露股東大會決議公告，并按照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定編制申請文件，委托獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問在 3個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會申報(bào)。 。 8. 國家相關(guān)行業(yè)有權(quán)主管部門出具的原則性批復(fù)（若本次重大資產(chǎn)重組涉及銀行、保險(xiǎn)、證券、期貨、信托、傳媒出版等特殊行業(yè)的資產(chǎn)業(yè)務(wù)注入上市公司的。 6. 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問出具的重組預(yù)案核查意見和承諾。” 首次董事會，披露重組預(yù)案 4. 上市公司按照 《 若干問題的規(guī)定 》 第四條要求編制的董事會會議記錄。 3. 上市公司與交易對方簽訂的附生效條件的交易合同或協(xié)議。 首次董事會，披露重組預(yù)案 ? 上市公司因重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)已向交易所申請股票連續(xù)停牌的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定編制重組預(yù)案，經(jīng)首次董事會審議通過后，及時履行信息披露義務(wù)并申請股票復(fù)牌，同時提交下列文件： 1. 董事會審議通過重大資產(chǎn)重組方案的決議，以及獨(dú)立董事的意見。 停牌期間，上市公司需要做什么 ? 上市公司連續(xù)停牌超過 5個交易日的，停牌期間，上市公司應(yīng)當(dāng)至少每周一發(fā)布一次相