【正文】 2023年 1月 31日星期二 11時 41分 35秒 23:41:3531 January 2023 1一個人即使已登上頂峰，也仍要自強不息。 2023年 1月 31日星期二 下午 11時 41分 35秒 23:41: 1最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。勝人者有力，自勝者強。 :41:3523:41Jan2331Jan23 1越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。 , January 31, 2023 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 2023年 1月 31日星期二 11時 41分 35秒 23:41:3531 January 2023 1空山新雨后，天氣晚來秋。 2023年 1月 31日星期二 下午 11時 41分 35秒 23:41: 1楚塞三湘接，荊門九派通。 23:41:3523:41:3523:41Tuesday, January 31, 2023 1不知香積寺，數(shù)里入云峰。 23:41:3523:41:3523:411/31/2023 11:41:35 PM 1成功就是日復一日那一點點小小努力的積累。 下午 11時 41分 35秒 下午 11時 41分 23:41: 沒有失敗，只有暫時停止成功！。 2023年 1月 下午 11時 41分 :41January 31, 2023 1行動出成果，工作出財富。 :41:3523:41:35January 31, 2023 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國見青山。 :41:3523:41Jan2331Jan23 1故人江海別，幾度隔山川。 , January 31, 2023 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 ? 對于當事人沒有規(guī)定的事項、也沒有選擇合同所適用的法律的，法院應依據(jù)最密切聯(lián)系原則來確定合同所適用的法律。但各公司也可以根據(jù)交易的性質(zhì)、產(chǎn)品的特性以及國別等具體因素，與外商達成與公約條文不一致的合同條款，或在合同中 明確排除適用公約 ，轉(zhuǎn)而選擇某一國的國內(nèi)法為合同適用法律。 ? 在賣方營業(yè)地以外地點交貨，當交貨時間已到，而買方知道貨物已在該地點交他處置時，風險開始轉(zhuǎn)移給買方。結(jié)果貨物到港后發(fā)現(xiàn)共有 10噸面粉受潮而不符交貨質(zhì)量。 7月 5日，在途承運人電告英國出口商，已有 5噸面粉由于水浸而受到損毀，但賣方并未如實告知買方。 78 ? 7月 10日，英國出口商與中國進口商訂立一項 20噸面粉的銷售合同。合同簽訂后， A公司于 7月 1日按合同約定將該批木材交由鐵路運到大連，但貨物在從大連到洛杉磯的運輸途中因海難損失 60%。 但如果賣方在訂立合同時已知或應知貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他又不將此事實告知買方，則這種遺失或損壞應由賣方負責。到港后，買方要求賣方履行合同交付大豆，但賣方聲稱銷售給買方的貨物在運輸途中發(fā)生風險已全部毀損，根據(jù) FOB規(guī)則，貨物風險已在貨物越過船舷時轉(zhuǎn)移給了買方，應由買方自行承擔風險，雙方就此引發(fā)爭議。賣方在港口將貨物交承運人時為了節(jié)約成本而采取了混裝方式，一共裝運了 3000噸大豆，準備到目的港時由承運人負責分 1000噸給買方。 ? 賣方在貨物裝運前或裝運時在上面打上標記，說明收貨人的名稱、地址和到貨地點； ? 若賣方獲得了裝運單據(jù)，也可起到特定化的作用； ? 賣方向買方發(fā)出發(fā)貨通知，詳細說明貨物的情況。 73 第七節(jié) 風險 轉(zhuǎn)移 一、風險轉(zhuǎn)移原則 以交貨時間確定風險分擔 國際慣例優(yōu)先 ? 如果雙方當事人在合同中對風險的劃分做出了約定，比如選擇了某個貿(mào)易術語，則貿(mào)易術語規(guī)定的風險分擔原則優(yōu)于公約的規(guī)定。損害賠償額應與買方違約給賣方造成的實際損失與可得利潤相等，即賠償額為合同價與轉(zhuǎn)售價的差價。但賣方并不因此喪失他對遲延履行義務可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜嗬? 損害賠償 71 買方違約時賣方的救濟措施 實際履行 ? 《公約》第 62條規(guī)定：賣方可要求買方支付價款，收取貨物或履行其他義務，除非賣方已采取了與此要求相抵觸的某種救濟方法。不論價款是否已付都可以要求減低價格。買方如果給予賣方一定的寬限期，在這段時間屆滿之前，不能采取其他補救措施，但有權請求損害賠償。修理可以由賣方進行，也可以由買方修理，由賣方承擔費用。買方要求提交替代物的要求必須在通知賣方貨物不符合同的同時，或在此后的一段合理時間內(nèi)提出。②要求賣方交付替代物。 ? 如果合同項下的各批貨物是互相依存的，不能將其中任何一批貨物單獨應用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方在宣告解除合同對任何一批貨物的效力時，可以同時宣告解除合同對已交付的或今后將交付的各批貨物的效力，即可以宣告解除整個合同。（ 第 26條 ） 67 分批交付貨物情況下的違約救濟 ? 如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務，則構(gòu)成對該批貨根本違反合同，另一方有權宣告解除合同對該批貨的效力。（第 28條） 66 宣告合同無效 (declare the contract avoided) ? 只要買方或賣方的違約行為達到了公約規(guī)定的根本違約的程度，對方當事人都有權宣告解除合同。 65 實際履行 (specific performance) 指當事人一方違約時，另一方要求其履行或請求法院判決其履行合同義務，而不允許其以金錢或其他方式替代履行。” [問題 ]S公司的要求是否合法？應由哪家公司對未能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失負責。 2月前， A公司未能履行交貨義務， 4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近 2倍。合同簽訂后， A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題， A公司向 S公司要求推遲交貨期，遭到 S公司拒絕。如果他不采取這方面的措施，違反合同一方可以要求從損失賠償中扣除原應可以減輕的損失數(shù)額。但這種損失賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照當時他已知或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。 ? 賣方交貨的凍肉太肥，含水率太高，其價值比合同規(guī)定的質(zhì)量低了 %（經(jīng)專家鑒定），但買方能以較低的價格轉(zhuǎn)售或以其他方式進行加工。合同規(guī)定賣方應當在 1 月底以前裝船。但是賣方遲至 12 月 7 日才裝船。 ? ?交付不符合合同規(guī)定的貨物，且貨物經(jīng)過合理的努力仍不能使用或轉(zhuǎn)售，則構(gòu)成根本違約。 ? ?逾期履行合同本身均不構(gòu)成根本違約。如果不構(gòu)成根本違約，則受損害的一方不能撤消合同，只能要求損害賠償或其他救濟辦法。 是否構(gòu)成根本違約，關系到當事人能夠采取何種救濟方法問題。 （ CISG第 25條 ） 60 根本違約的構(gòu)成 ? 根本違約的客觀要件是違約后果的嚴重程度，也即實質(zhì)上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西。 59 根本違約與非根本違約 ? 根本違約指一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方蒙受損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西。 ? 第 69條：當事人依照本法第 68條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。 CISG72條） 58 ? 第 68條：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： (一 )經(jīng)營狀況嚴重惡化； (二 )轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務； (三 )喪失商業(yè)信譽； (四 )有喪失或可能喪失履行債務能力的其它情形。 57 我國合同法中的預期違約和不安抗辯權 ? 第 108條：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。但獅城家具行回傳真說合同早已撤銷，不準備提貨。獅城家具行對此未答復。但 3月 25日，家具廠收到獅城家具行傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力低，不可能按時履約，為防止家具廠預期違約，決定對合同宣告撤銷。家具廠接受了要約，雙方于 2月 10日正式簽約。 ? 另一方未明確聲明他不履行合同，而是合同當事人根據(jù)自己的判斷中止合同的履行，如果判斷失誤，則要承擔自己違反合同的責任。 （客觀標準 +主觀判斷） 55 一方當事人根據(jù)預期違約中止履行合同時，應承擔下列義務： ? 必須將自己中止合同的決定立即通知對方。 ? 預期違約指在合同訂立后，履行期到來之前，一方表現(xiàn)出拒絕履行合同的意圖 。 ? 免責條件：當事人對不履行義務，不負責任，如果他能證明此種不履行義務，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。 2．收取貨物 （ 1）采取一切應采取的行動以便賣方能提交貨物 （ 2）接收貨物 52 思考：買方是否可拒收貨物？ ? 在賣方未履行其義務但未構(gòu)成根本違約時，買方必須收取貨物。 （ 4）買方付款無需賣方催告。 51 （ 3）付款時間：按約定；未約定時，在賣方提交單據(jù)的時間。 問：我方是否應該承擔責任，為什么？ 50 （二）買方義務 1．支付貨款 （ 1）履行合同或任何法律或規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù) （ 2）付款地點：按約定；未約定時，在： A 賣方營業(yè)地 B 憑移交貨物或憑單據(jù)付款時，在提交貨