【正文】 2．它不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽所造成的 3．它是雙方當(dāng)事人所不能控制的，即這種事故的發(fā)生是不可能預(yù)見，無法避免，無法預(yù)防的。這種條款叫做不可抗菌素力條款。 法院認(rèn)為：賣方承擔(dān)了這樣一項義務(wù) ， 即當(dāng)習(xí)慣的航線 （ 指經(jīng)由蘇伊士運河 ） 不能使用時 ， 應(yīng)采取合理 ， 和切實可行的航線來運關(guān)貨物 ， 而好望角就是這樣一條航線 。 買方提起仲裁 ， 仲裁裁決認(rèn)為賣方負(fù)違約責(zé)任 ， 須賠償買方損失 5600英磅 。因此 ， 賣方拒絕裝船 。 甲向法院起訴 ， 法院駁回某甲的請求 ， 認(rèn)為該合同的目的已告落空 ， 乙無支付租金的義務(wù) ， 合同雖然沒有載明租房的目的 ， 是為了觀看登基 ， 但從有關(guān)背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎(chǔ) SCM010727BJstrategic plan(GB) 案例：蘇伊士運河停止通航的案例 雙方當(dāng)事人在 1956年 10月 4日訂立買賣合同 ， 賣方出售 300公噸 ， 蘇丹花生 ， 價格條件是漢堡到岸價 （ CIF Hambarg） 每公噸單價為 50英磅 ， 賣方應(yīng)于 1956年 11月至 12月裝船 。 下列情況往往可以作為合同落空處理 1． 標(biāo)的物滅失 2． 違法 兩國貿(mào)易 — 兩國之間發(fā)生戰(zhàn)爭 — 同敵人貿(mào)易 — 違法 3． 情況發(fā)生根本變化 一般情況下 ， 堅持 “ 契約神圣不可侵犯的原則 ” 只有當(dāng)情況的變化十分嚴(yán)重 ， 使合同失去了基礎(chǔ) ， 才能作為落空處理 SCM010727BJstrategic plan(GB) 案例：英皇愛德華士七世登基典禮的案例 某甲有房屋一座 ， 位于英王愛德華七世登基典禮的游行必經(jīng)之路旁 ， 乙向甲租用房屋一天 ， 目的是為了觀看登基典禮 ， 但這目的并未載入合同 。 只有發(fā)生不可歸責(zé)于債務(wù)人的 ， 不可預(yù)料的 ，使債務(wù)人在相當(dāng)期間內(nèi)不可能履行合同的障礙 ， 才能解除債務(wù)人的履行義務(wù) 它是簽定合同以后發(fā)生的 這樣一些意外事故 它不是由于任何一方當(dāng)事人的過失 它是雙方當(dāng)事人所不能控制的 SCM010727BJstrategic plan(GB) （二）合同落空 英美法的術(shù)語 ， 它與大陸法上的情勢變遷原則相類似合同落空 — 是指在合同成立之后 ， 非由于當(dāng)事人的自身過失 ， 而是由于事后發(fā)生的意外情況而使當(dāng)事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標(biāo)受到挫折 。 II． 賠償?shù)呢?zé)任不得超過違約一方在訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失 — 預(yù)見損失 分類 內(nèi)容 （ 4）英國法 （ 5）中國法 當(dāng)一方違約時，受損害一方有義務(wù)采取一切合理的措施以減輕由于違約所造成的損失。 內(nèi)容 事項 分類 主要條款 對流條件 —— 同時履行各自的義務(wù) 先決條件 —— 開立信用證（條件具備，合同有效） 后決條件 —— 條件具備，行為終止 次要條款或者隨付條款 明示擔(dān)保 —— 合同中說明 默示擔(dān)保 —— 包含在合同中 SCM010727BJstrategic plan(GB) 際貨物買賣合同公約 把違約分為根本違反合同與非根本違反合同 根本違反合同的基本標(biāo)準(zhǔn)是： 實際上剝奪了合同雙方根據(jù)合同有權(quán)期待得到東西構(gòu)成根本違反合同時 ， 買方可以采取以下救濟(jì)辦法 1． 買方可以要求賣方交付替代的貨物 2． 買方可以撤銷合同 ， 并可請示賠償損失 提前違約：一方當(dāng)事人即可撤銷合同 兩種情況： 一種情況 ， 在訂立合同之后 ， 當(dāng)事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷；或者從對方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為看出對方顯然不能 另種情況是 ， 在到期日前 ， 一方當(dāng)事人將根本違反合同 。 過失 故意 是一種惡意的行為，要比過失更為惡意 違約是指合同雙方當(dāng)事人，由于某種原因，完全沒有履行其合同義務(wù)或沒有全部履行其合同義務(wù)的行為。 德國法區(qū)分： 重大過失 輕微過失 只有允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任何過失也構(gòu)成違法。 債權(quán)人根據(jù)債務(wù)關(guān)系 ， 有向債務(wù)人請求給付的權(quán)利 。 如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù) ， 就要根據(jù)不同情況承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 合同依法成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行合同約定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更或者解除合同。 （二）關(guān)于共同條件 SCM010727BJstrategic plan(GB) 德國法 法國法 英國法 美國法 某些經(jīng)濟(jì)行業(yè)制訂的共同條件 ， 必須經(jīng)過有關(guān)政府行政部門的批準(zhǔn) 空運 保險 儲蓄銀行等 含糊條款解釋規(guī)則 ， 作不利于制度該條款的一方當(dāng)事人的解釋 是否構(gòu)成合同內(nèi)容的部分內(nèi)，主要是考慮對方當(dāng)事人是否知道這些共同條件，如果回答肯定，則該共同條件就完成為合同的內(nèi)容 過去英國成文法很少有關(guān)于合同條款無效的規(guī)定，近年發(fā)展認(rèn)為：有合同的共同條款，才能成為合同的組成部分 有所不同 第一，對共同條件是否進(jìn)入合同，比英國嚴(yán)格 第二，法院公開以共同條件的內(nèi)容違反公共政策或“不公正”為理由，宣告這種條款無效。 偏重于保護(hù)起草人的利益 。 這種文件有人叫共同條件或一般交易條件 。 SCM010727BJstrategic plan(GB) 八 ． 合同的解釋 （ 一 ） 解釋合同的方法和原則 兩種：一種是強(qiáng)調(diào)按要求表意思人的真實的意思 ， 而不拘泥于文詞 兩種：意思說：核心 表示說：法律秩序的出發(fā)點 另一種是強(qiáng)調(diào)外部現(xiàn)象：即以當(dāng)事人表示出來的意思為依據(jù) 。 （ 1）一方當(dāng)事人意思表示的錯誤 一方當(dāng)事人何去何從是格的錯誤 （ 2）一方在判斷上發(fā)生差錯 （ 3）一方當(dāng)事人對自身的履約能力估計錯誤 （ 4）在憑說明的買賣中，對說明的含義的理解發(fā)生錯誤 但如果其項錯誤改使雙方當(dāng)事人間根本沒有造成真正的協(xié)議，則可以使合同無效 美國法 英國法 SCM010727BJstrategic plan(GB) （二）詐欺 是指以使他人發(fā)生錯誤的恐怖為目的一種接意行為 各國法律都一致行為：凡是在脅迫之有訂立合同受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同 以上都是合同有效成立的必備條件 （三）脅迫 是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為，各國法律都一致認(rèn)為：凡是在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。 （ 2） 關(guān)于意思表示成形式上的錯誤 —— 無意思得到什么 例：關(guān)于誤寫成英磅 客觀標(biāo)準(zhǔn) 國家法律 內(nèi)容 單方面的錯誤，原則上不能要求撤銷合同 雙方都有錯誤，重大事項，才可以主張合同無效 態(tài)度：寧愿讓有錯誤的一方蒙受自身錯誤所造成的后果，而不能損失能轉(zhuǎn)稼給對方 訂約當(dāng)事人一方的錯誤，原則上不能影響合同的有效性，只有當(dāng)該項錯誤導(dǎo)致當(dāng)事人間根本沒有達(dá)成真正的協(xié)議，或者雖已達(dá)成協(xié)議，但雙方當(dāng)事人就合同的某意大問題上都存在著同樣錯誤時，才能使合同無效。 一般認(rèn)定誰是訂立合同的對象上產(chǎn)生錯誤 ， 是不能夠成合同無效的原因的 但如果對訂約對象的意思是訂閱該合同的主要原因而在訂約時錯認(rèn)了訂約對象 ， 可以作為合同無效的原因 。 國家法律 內(nèi)容 SCM010727BJstrategic plan(GB) 法國法 錯誤只有在涉及合同標(biāo)的物的本質(zhì)時，構(gòu)面無效的原因 （ 1） 關(guān)于標(biāo)的物品性質(zhì)方面的錯誤 性質(zhì) —— “ 基本品質(zhì) ”“ 決定性的考慮 ” 買方非告不買的品質(zhì) 客觀標(biāo)準(zhǔn) —— 不考慮當(dāng)事人的主觀意思來確定 ， 而是由法院根據(jù)合同的具體情況來確定 ， 那就是客觀標(biāo)準(zhǔn) 主觀標(biāo)準(zhǔn) —— 考慮出售或購買某個標(biāo)的物的時候 ， 把 “ 決定 ”性的考慮停在標(biāo)的物的 *一品質(zhì)上來確定 。 船員在開船時，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到意外情況是應(yīng)盡力而為 法律上的義務(wù)：警察的工作、醫(yī)生 不給 丙 丙無權(quán) 完成 錢給付 甲 乙 SCM010727BJstrategic plan(GB) 是指行為當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最接近和直接的目的強(qiáng)調(diào)：約因與當(dāng)事人的動機(jī)區(qū)別開來 購買汽車：動機(jī)復(fù)雜：自用 出租 目的只有一個：為了取得汽車這個標(biāo)的物 買賣合同 商品換取金錢 雇用合同 一金錢換勞務(wù) 凡屬無約因的債、基于錯誤的約因或不法約因的債，都不發(fā)生任何效力。 大陸法 ——— 原則上采用 “ 了解主義 ” 即不僅收到了對主的意思表示 ， 而其要求真正了解其內(nèi)容 ， 該意思表示才能生效 。 （ 1） 承諾必須由受要約人的作出 （ 2） 承諾必須在要約的有效期間進(jìn)行 （ 3） 承諾必須與要約中的內(nèi)容一致 發(fā)出出售某種原材料的要約 ， 付款條件 ， 即期間不可撤銷信用 。 （ 3） 要約因被要約人的拒絕而失效 對要約作了擴(kuò)張 ， 限制或變更 ， 也就同對要約的拒絕 。 SCM010727BJstrategic plan(GB) 3． 要約的消滅 （ 1） 要約周期限已過而失效 在合理的期間作業(yè)承諾 否則即告失效規(guī)定的期間 （ 2） 要約因被要約人撤回或撤銷而失效 撤回 ——— 要約未到達(dá)受要約人之前 撤銷 ——— 已經(jīng)到達(dá)后 ， 再撤銷 大陸法 —— 不允許的 英美法 —— 原則可以的 ， 只要受要約人對該項要約沒有做出承諾之前 。 賠償 、 法律依據(jù) 侵權(quán) 學(xué)者看法不同 要約人濫用 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 1980年 3月 10日 《 關(guān)于國際貨物買賣合同公約 》 原則上可以撤銷但有上列情況之一不行： 要約寫明承諾的期限 ， 或以其它方式表示要約是不可撤銷的 受要約人有理由信賴該項要約是不可撤的 。 對價：金錢；其它有價值的東西 對受要約人缺乏應(yīng)有的保障不是適應(yīng)貿(mào)易發(fā)展，美國已前進(jìn) 要約不得撤銷人的條件。如在允諾的書面文件上，簽字臘封。 情形 如果是要約，則 SCM010727BJstrategic plan(GB) （ 2）要約的內(nèi)容必須明確肯定 即應(yīng)該包括私人將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約的人表示承諾，就是以成立一項對雙方當(dāng)事人均有約束力的合同 商品名稱 交貨時間 價格 付款條件 時間 數(shù)量 大陸法和英美法基本一致 但美國統(tǒng)一商法典更開放，當(dāng)事人只要訂立合同的意思，并有合理的確定的依據(jù)給予相應(yīng)的補(bǔ)救 ，則合同自然可以成立 例如：只有數(shù)量，價格 價格，交貨，付款時間均按合理標(biāo)準(zhǔn)確定 由法院根據(jù)事情和周圍的情況作業(yè)解釋。 商店將商品報價陳列 —— 要約：英美法認(rèn)為是引誘 大陸法某些國家 （ 瑞士 ） 是 要約是否必須向特定人發(fā)出 —— 商業(yè)廣告 懸賞廣告 —— 是 普通廣告 —— 一般認(rèn)為是要約引誘（原則） SCM010727BJstrategic plan(GB) 英美法 一人：北歐各國認(rèn)為 1人 ， 國際商事合同通則也判例認(rèn)為 認(rèn)為 1人 數(shù)人 超級市場貨架上的商品 拍賣人的首次開價 商店里陳列的標(biāo)價商品 一則開價 1600英鎊出售只有一輛舊車的廣告 出售股票 開價 15英鎊是賞找回走失的小狗 顧客挑選后就成為承諾 ， 即使發(fā)現(xiàn)要適宜的商品也不能把原來挑選的放回原處 ， 雖然不合情理 ， 故能為邀請要約 第一次應(yīng)價就構(gòu)成承諾，拍賣無法繼續(xù)進(jìn)行，故成為邀請要約 當(dāng)顧客要買商品時，就構(gòu)成了承諾，那么商店將不得不賣而酒鬼，雖然商店黨 *不合適這顯然不合情理，故為邀請要約。 否則稱要求引誘 —— 也稱邀請要約， 其目的雖然也是為了訂閱合同，但 它本身并不是一項要約，而是為了 邀請雙方向自己發(fā)生要約。 第二節(jié) 合同的成立 要約人 受要約人 要約：可以書面 可以口頭 承諾 SCM010727BJstrategic plan(GB) 有效要約必須符合 （ 1） 要約必須表明要約人愿意按照要約中所提出的條件同對方訂閱合同的意旨