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正文內(nèi)容

工程合同司法解釋及糾紛處理(參考版)

2025-01-03 06:49本頁面
  

【正文】 除非各方當事人同意,評審組不得在任何一名評審專家缺席的情況下召開調(diào)查會。 申請評審的當事人無正當理由不到場的,評審組可以決定終結(jié)本次評審活動;另一方當事人無正當理由不到場的,評審組有權(quán)決定繼續(xù)召開調(diào)查會。評審組應(yīng)當自對方當事人答辯期滿后14日內(nèi),召開調(diào)查會,并通知當事人到場。 第十三條 上述材料應(yīng)當轉(zhuǎn)交提出申請的當事人和監(jiān)理。 申請報告應(yīng)當附有與爭議相關(guān)的必要文件、圖紙以及其他證明材料。當事人申請評審組解決爭議時,應(yīng)當向評審組提交評審申請報告,并轉(zhuǎn)交其他當事人和監(jiān)理。 第十一條評審組由三名評審專家組成而其中一名退出的,另兩名應(yīng)當繼續(xù)擔任評審專家,但在新的評審專家產(chǎn)生之前不得進行評審活動,除非各方當事人明確表示同意。當事人另有約定的從約定。評審專家因疾病、當事人共同要求退出或者其他原因不能正?;蛘哌m當履行評審專家職責的,應(yīng)當退出。 第九條 如果評審專家退出,該評審專家與當事人之間的協(xié)議隨即終止。 一方當事人申請評審專家退出,另一方當事人表示同意,或者被申請退出的評審專家知悉后主動退出,則該評審專家不再參加評審程序,但上述任何情形均不意味著當事人提出退出的理由成立。除非各方當事人自收到書面披露之日起15日內(nèi)明確表示同意其繼續(xù)擔任評審專家,否則其應(yīng)當退出評審組。評審組組成后,評審專家應(yīng)當簽署保證獨立、公正評審爭議的聲明書,并轉(zhuǎn)交各方當事人。 第八條 當事人可以在任何時間共同終止與任何評審專家簽訂的《評審專家協(xié)議》,但應(yīng)當根據(jù)工作情況向該評審專家支付終止之日起最低三個月的月勞務(wù)費,除非當事人與評審專家另有約定。評審專家確定后,全體當事人應(yīng)分別與每一位評審專家簽訂《評審專家協(xié)議》,對必要的事項作出約定,包括但不限于提交評審解決的爭議范圍、評審組的工作內(nèi)容、評審意見的效力、評審專家的報酬計算方式和標準等。 第七條當事人約定評審組由一名評審專家組成的,應(yīng)當自開工之日起28日內(nèi)或者爭議發(fā)生后一方當事人收到對方發(fā)出的要求評審解決爭議的通知之日起14日內(nèi)共同選定評審專家,當事人另有約定的除外。 第六條如果上述兩名評審專家自被選定之日起5日內(nèi)未向當事人提名第三名評審專家或者當事人自收到提名名單后5日內(nèi)未共同確定第三名評審專家,則本會主任根據(jù)一方或者各方當事人的請求指定。當事人另有約定的除外。當事人應(yīng)當自工程開工之日起28日內(nèi)或者爭議發(fā)生后一方當事人收到對方發(fā)出的要求評審解決爭議的通知之日起14日內(nèi)各自選定一名評審專家。 第五條 本會提供推薦性的評審專家名冊,供當事人選擇評審專家。評審組由三名有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的專家組成。 第四條評審組按照當事人約定組成。 第三條 當事人在組成評審組前應(yīng)當對評審意見的范圍和約束力作出約定。當事人就評審事項另有約定的,從約定。 第一條 為預(yù)防、減少、及時解決建設(shè)工程合同爭議,北京仲裁委員會(以下簡稱本會)特制定本規(guī)則。 附件七:北京仲裁委員會建設(shè)工程爭議評審規(guī)則 (2009年1月20日第五屆北京仲裁委員會第四次會議討論通過, 自2009年3月1日起施行) 發(fā)包人和承包人接受評審意見的,由監(jiān)理人根據(jù)評審意見擬定執(zhí)行協(xié)議,經(jīng)爭議雙方簽字后作為合同的補充文件,并遵照執(zhí)行。 除專用合同條款另有約定外,在調(diào)查會結(jié)束后的14天內(nèi),爭議評審組應(yīng)在不受任何干擾的情況下進行獨立、公正的評審,作出書面評審意見,并說明理由。被申請人應(yīng)將答辯報告的副本同時提交給申請人和監(jiān)理人。 合同雙方的爭議,應(yīng)首先由申請人向爭議評審組提交一份詳細的評審申請報告,并附必要的文件、圖紙和證明材料,申請人還應(yīng)將上述報告的副本同時提交給被申請人和監(jiān)理人。附件六: 爭議評審 采用爭議評審的,發(fā)包人和承包人應(yīng)在開工日后的28天內(nèi)或在爭議發(fā)生后,協(xié)商成立爭議評審組。要加強調(diào)查研究,注意解決苗頭性、傾向性問題,總結(jié)經(jīng)驗,推動工作。要將專項治理工作與糾正損害群眾利益的不正之風相結(jié)合,大力加強部門和行業(yè)作風建設(shè),著力解決工程建設(shè)領(lǐng)域侵害群眾利益的突出問題。要將專項治理工作與治理商業(yè)賄賂工作相結(jié)合,依法查處工程建設(shè)領(lǐng)域的商業(yè)賄賂案件,進一步規(guī)范市場秩序,維護公平競爭。中央治理工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題工作領(lǐng)導小組適時組織對各地區(qū)各有關(guān)部門工作進展情況進行抽查。 各地區(qū)各有關(guān)部門要結(jié)合實際,制定貫徹落實本意見的具體方案,確定治理重點,明確目標任務(wù)、工作進度、方式方法和時間要求。各級紀檢監(jiān)察機關(guān)要加強組織協(xié)調(diào),會同有關(guān)部門作出總體部署,搞好任務(wù)分解,推動工作落實。各地區(qū)各有關(guān)部門要切實加強領(lǐng)導,把治理工作作為一項重要任務(wù)列入工作日程,認真完成職責范圍內(nèi)的任務(wù)。四、加強對治理工作的組織領(lǐng)導 成立中央治理工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題工作領(lǐng)導小組,由中央紀委牽頭,最高人民檢察院、國家發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、公安部、監(jiān)察部、財政部、國土資源部、環(huán)境保護部、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、交通運輸部、鐵道部、水利部、中國人民銀行、審計署、國務(wù)院國資委、工商總局、安全監(jiān)管總局、國務(wù)院法制辦、電監(jiān)會等為成員單位。對涉嫌犯罪案件,要及時移送司法機關(guān)依法查處。 健全辦案協(xié)調(diào)機制。充分發(fā)揮各級紀檢監(jiān)察、司法、審計等機關(guān)和部門信訪舉報系統(tǒng)的作用,形成有效的舉報投訴網(wǎng)絡(luò),健全舉報投訴處理機制。堅決杜絕瞞案不報、壓案不查的行為。依法查處生產(chǎn)安全責任事故,嚴肅追究有關(guān)領(lǐng)導人的責任。嚴厲查處違法違規(guī)審批立項,規(guī)避和虛假招標,非法批地,低價出讓土地,擅自變更規(guī)劃和設(shè)計、改變土地用途和提高容積率,嚴重侵害群眾利益等違紀違法案件。要堅決查辦工程建設(shè)領(lǐng)域的腐敗案件,發(fā)現(xiàn)一起,查處一起,決不姑息。建立健全失信懲戒制度和守信激勵制度,嚴格市場準入。完善工程建設(shè)領(lǐng)域信譽評價、項目考核、合同履約、黑名單等市場信用記錄,整合有關(guān)部門和行業(yè)信用信息資源,建立綜合性數(shù)據(jù)庫。加強中介組織管理,嚴格土地使用權(quán)、礦業(yè)權(quán)價格評估的監(jiān)管,規(guī)范招標代理行為。加強評標專家?guī)旃芾?,提高專家的職業(yè)道德水平。建立健全統(tǒng)一規(guī)范的土地、礦業(yè)權(quán)等要素市場,大力推進土地市場、礦業(yè)權(quán)市場建設(shè),探索顯化土地使用權(quán)和礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓市場的有效形式,規(guī)范土地使用權(quán)和礦業(yè)權(quán)市場交易行為。按照政府建立、規(guī)范管理、公共服務(wù)、公平交易的原則,堅持政事分開、政企分開,打破地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷,整合和利用好各類有形建筑和建設(shè)市場資源,建立健全統(tǒng)一規(guī)范的工程建設(shè)有形市場,為工程交易提供場所,為交易各方提供服務(wù),為信息發(fā)布提供平臺,為政府監(jiān)管提供條件。嚴格執(zhí)行國家有關(guān)法律法規(guī),提高法律法規(guī)的執(zhí)行力和落實度??茖W編制、嚴格實施土地利用總體規(guī)劃,嚴格土地用途管制,嚴格土地使用權(quán)、礦業(yè)權(quán)出讓審批管理。繼續(xù)做好《標準施工招標資格預(yù)審文件》、《標準施工招標文件》貫徹實施工作,加快編制完成行業(yè)標準文件,實現(xiàn)招標投標規(guī)則統(tǒng)一。加強重大項目決策管理,推行專家評議和論證制度、公示和責任追究制度。充分發(fā)揮新聞媒體的作用,加強對工程建設(shè)領(lǐng)域的輿論監(jiān)督和社會監(jiān)督。發(fā)揮工程監(jiān)理機構(gòu)的專業(yè)監(jiān)督作用,加強工程建設(shè)質(zhì)量和安全生產(chǎn)的過程監(jiān)管。組織實施對政府重大投資項目的跟蹤審計。建立健全相關(guān)制度,加強對招標投標從業(yè)機構(gòu)和人員的規(guī)范管理。 創(chuàng)新監(jiān)管方式。財政、審計部門要重點做好對政府投資項目資金和國有企業(yè)投資項目資金的監(jiān)管,確保資金規(guī)范、高效、安全、廉潔使用。發(fā)展改革、工業(yè)和信息化、財政、國土資源、環(huán)境保護、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、安全監(jiān)管等有關(guān)部門要依照有關(guān)法律法規(guī),認真履行對項目決策、資金安排和管理、土地及礦業(yè)權(quán)審批和出讓、節(jié)能評估審查、環(huán)境影響評價、城鄉(xiāng)規(guī)劃審批、安全生產(chǎn)等環(huán)節(jié)的行政管理職責。落實監(jiān)管職責。著重加強項目建設(shè)實施過程監(jiān)管,嚴格依法征地拆遷,堅持合理工期、合理標價、合理標段,嚴格合同訂立和履約,規(guī)范設(shè)計變更,科學組織施工,加強資金管理,控制建設(shè)成本,禁止轉(zhuǎn)包和違法分包。著重加強土地、礦產(chǎn)供應(yīng)及開發(fā)利用情況的監(jiān)管,完善土地及礦業(yè)權(quán)審批、供應(yīng)、使用等管理的綜合監(jiān)管平臺。著重加強項目建設(shè)程序的監(jiān)管,嚴格執(zhí)行投資項目審批、核準、備案管理程序,規(guī)范項目決策,科學確定項目規(guī)模、工程造價和標準,認真落實開工報告制度、施工許可證制度和安全生產(chǎn)許可證制度,確保工程項目審批和建設(shè)依法合規(guī)、公開透明運行。領(lǐng)導小組適時對自查情況進行重點檢查。對雖有問題但能主動認識和糾正的,可以按照有關(guān)規(guī)定從輕、減輕或免予處分。對不認真自查的地方和部門,要加強督導;對拒不自查、掩蓋問題或弄虛作假的,要嚴肅處理。針對發(fā)現(xiàn)的問題和隱患,從主觀認識、法規(guī)制度、權(quán)力制約、行政監(jiān)管、市場環(huán)境等方面,分析產(chǎn)生的根源,查找存在的漏洞和薄弱環(huán)節(jié),提出改進的措施和辦法,明確治理工作的目標和責任要求,增強治理工作的科學性、預(yù)見性和實效性。要緊密結(jié)合實際,認真開展自查,摸清存在問題的底數(shù),掌握涉及問題單位和人員的基本情況。三、治理工作的重點和主要措施 (一)認真進行排查,找準突出問題 深入開展自查。 (二)主要任務(wù) 進一步規(guī)范招標投標活動,促進招標投標市場健康發(fā)展;進一步落實經(jīng)營性土地使用權(quán)和礦業(yè)權(quán)招標拍賣掛牌出讓制度,規(guī)范市場交易行為;進一步推進決策和規(guī)劃管理工作公開透明,確保規(guī)劃和項目審批依法實施;進一步加強監(jiān)督管理,確保行政行為、市場行為更加規(guī)范;進一步深化有關(guān)體制機制制度改革,建立規(guī)范的工程建設(shè)市場體系;進一步落實工程建設(shè)質(zhì)量和安全責任制,確保建設(shè)安全。 各地區(qū)各部門要充分認識開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作的重要性和緊迫性,切實采取措施,加大治理力度,維護公平競爭的市場原則,推動以完善懲治和預(yù)防腐敗體系為重點的反腐倡廉建設(shè)深入開展,促進工程建設(shè)項目高效、安全、廉潔運行,保證中央關(guān)于擴大內(nèi)需促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展政策措施的貫徹落實,維護人民群眾的根本利益,促進科學發(fā)展,保持社會和諧穩(wěn)定。上述這些問題嚴重損害公共利益,影響黨群干群關(guān)系,破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,妨礙科學發(fā)展和社會和諧穩(wěn)定,人民群眾反映強烈。但是,必須清醒地看到,我國工程建設(shè)領(lǐng)域依然存在許多突出問題。 附件五:中辦、國辦印發(fā)《關(guān)于開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作的意見》為認真貫徹落實《中共中央關(guān)于印發(fā)〈建立健全懲治和預(yù)防腐敗體系2008-2012年工作規(guī)劃〉的通知》(中發(fā)〔2008〕9號)的有關(guān)要求,規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域市場交易行為和領(lǐng)導干部從政行為,維護社會主義市場經(jīng)濟秩序,促進反腐倡廉建設(shè),現(xiàn)就開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作提出如下意見。 十一、加強對當前形勢下房地產(chǎn)業(yè)審判工作新情況、新問題的進一步研究。 十、妥善采用多種途徑處理房地產(chǎn)糾紛案件。 九、妥善處理拖欠租金引發(fā)的房屋租賃合同糾紛案件。 八、妥善審理商品房抵押貸款合同糾紛案件,維護房地產(chǎn)金融體系安全。要依照法律和最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,妥善處理房屋銷售廣告糾紛,認購協(xié)議中定金糾紛、房屋質(zhì)量糾紛、房屋面積糾紛,制裁惡意違約行為,保護購房人利益;對于房地產(chǎn)開發(fā)商確因資金暫時困難未按時交付房屋的,要多做雙方當事人的調(diào)解工作,確無調(diào)解可能的案件,可以根據(jù)案件的具體情況,依法合理調(diào)整違約金數(shù)額,公平解決違約責任問題;對于買受人請求解除商品房合同糾紛案件,要嚴格依法審查,對不符合解除條件的不能解除;要引導當事人理性面對市場經(jīng)營風險,共同維護誠信的市場交易秩序。對規(guī)避標準化法關(guān)于國家強制性標準的規(guī)定,降低建材標號,擅自縮減施工流程,降低工程質(zhì)量標準等危及建筑產(chǎn)品安全的行為,要按照法律規(guī)定和合同約定嚴格予以處理;構(gòu)成犯罪的,交由有關(guān)部門依法追究責任人的刑事責任。調(diào)解不成的,要綜合考慮連鎖案件的整體情況,根據(jù)當事人的償付能力和對方的資金需求,確定還款期限、還款方式,最大限度避免連鎖案件引發(fā)群體事件影響社會穩(wěn)定。 五、妥善處理因發(fā)包人資金困難產(chǎn)生的發(fā)包人拖欠工程款、承包人拖欠勞務(wù)分包人工程款等連鎖糾紛案件。 四、加大對招標投標法的貫徹力度。 三、切實依法保護國家投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)拉大內(nèi)需政策的落實。 二、切實依法維護國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓市場。 一、切實依法維護國有土地使用權(quán)出讓市場。各級人民法院要深刻認識當前形勢下做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的重要意義,準確把握宏觀經(jīng)濟形勢發(fā)生的客觀變化,在法律和國家政策規(guī)定框架內(nèi),適用原則性和靈活性相統(tǒng)一的方法,妥善審理房地產(chǎn)案件,為國家“保增長、保民生、保穩(wěn)定”的工作大局提供強有力的司法保障。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院,解放軍軍事法院,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院:當前,穩(wěn)定房地產(chǎn)市場,保障房地產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,是黨和國家應(yīng)對國際金融危機影響,促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展的重大決策部署。 附件四:關(guān)于當前形勢下進一步做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的指導意見法發(fā)〔2009〕42號如果強制性規(guī)定規(guī)制的是當事人的“市場準入”資格而非某種類型的合同行為,或者規(guī)制的是某種合同的履行行為而非某類合同行為,人民法院對于此類合同效力的認定,應(yīng)當慎重把握,必要時應(yīng)當征求相關(guān)立法部門的意見或者請示上級人民法院。1人民法院應(yīng)當綜合法律法規(guī)的意旨,權(quán)衡相互沖突的權(quán)益,諸如權(quán)益的種類、交易安全以及其所規(guī)制的對象等,綜合認定強制性規(guī)定的類型。人民法院應(yīng)當注意根據(jù)《合同法解釋(二)》第十四條之規(guī)定,注意區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定。1人民法院在判斷合同相對人主觀上是否屬于善意且無過失時,應(yīng)當結(jié)合合同締結(jié)與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù),此外還要考慮合同的締結(jié)時間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)?、標的物的交付方式與地點、購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素,作出綜合分析判斷。1合同法第四十九條規(guī)定的表見代理制度不僅要求代理人的無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象,而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。四、正確把握法律構(gòu)成要件,穩(wěn)妥認定表見代理行為1當前在國家重大項目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機沖擊和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟形勢變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域,由于合同當事人采用轉(zhuǎn)包、分包、轉(zhuǎn)租方式,出現(xiàn)了大量以單位部門、項目經(jīng)理乃至個人名義簽訂或?qū)嶋H履行合同的情形,并因合同主體和效力認定問題引發(fā)表見代理糾紛案件。違約方
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