論同性戀者婚姻權(quán)的法律規(guī)制doc-上海社會科學院(參考版)
2025-01-03 06:29本頁面
【正文】 參考文獻：[1][8] (第24卷).香港：金橋文化出版有限公司，2002：593，676.[2]關(guān)注同性戀生存群體：中國離同性婚姻還有多遠?.中新網(wǎng)：20010426.[3][4][5][6]：中國社會出版社，1998：37，39，41，50.[7][9][10][12]劉達臨，：中國社會出版社，2005：96，8，46，46.[11]陳繼紅，黃曉曄，王露璐，：從看當代大學生的性道德——(20032004專輯).北京：金城出版社，2004：255.作者簡介：王歌雅(1963)，女，山東掖縣人，黑龍江大學法學院教授、博士生導師，中國法學會婚姻家庭法學研究會副會長，主要從事民商法學、民法哲學、性別與法律的研究?！眲⑦_臨、魯龍光：中國同性戀研究?！雹葜芤?⑥英國的約翰?沃滋頓公爵及一個著名的委員會開始檢查有關(guān)同性戀的英國法律，沃茲頓委員會報告的結(jié)論是：“除非社會通過法律機構(gòu)專門去將犯罪與惡這兩個概念等同起來，否則就保留一個由個人來判定行為是否道德的領(lǐng)域，這個領(lǐng)域用簡明的話來說，不關(guān)法律的事。1946年至1961年，美國的反同性戀運動達到高潮，同性戀者遭到警方的監(jiān)視和拘捕，而政府雇員、軍隊的士兵及有關(guān)專業(yè)的執(zhí)業(yè)人員被解雇或被吊銷執(zhí)業(yè)證書.④《圣經(jīng)?舊約》說：“男人若與男人茍合，像與女人一樣，他們二人行了可憎惡的事，總要把他們治死，罪要歸到他們身上。③在美國，鎮(zhèn)壓同性戀的運動起源于1980年，同性戀先后被視為性禁忌、性倒錯、性偏離，是對社會秩序的反動。1861年，英國廢除將雞奸罪處以死刑的規(guī)定，將之改為10年有期徒刑或終身監(jiān)禁。1633年，英國國會通過立法，將雞奸罪定為死罪。在8世紀初的勃艮，同性戀要判10年徒刑。在公元6世紀的威爾士，同性戀被視為犯罪，要判3年徒刑。家庭關(guān)系的非性別要求，為同性伴侶進入家庭提供了通途。(2)家庭關(guān)系模式。即同性戀者可通過締結(jié)同性伴侶關(guān)系進入同居狀態(tài)。以相對實用的視角來看，不對其進行規(guī)制符合現(xiàn)實的國情；而以相對人文的視角來看，對其進行規(guī)制符合同性戀者的權(quán)益保障。同性戀者婚姻權(quán)法律規(guī)制的架構(gòu)假設(shè)是否賦予同性關(guān)系以合法的地位——允許其締結(jié)婚姻、建立家庭，一直為學界所關(guān)注。只有誠信、忠實，才能保障互愛關(guān)系的持續(xù)與穩(wěn)定。(4)互愛原則。只有現(xiàn)行離婚損害賠償制度獲得相應(yīng)修正——擴大離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危鲈O(shè)離婚損害賠償法定過錯的概括性條款，才能使同性戀者有違誠信告知義務(wù)的過錯行為得到法律的制裁。如未履行誠信告知義務(wù)，受欺騙者可訴請解除婚姻關(guān)系，并可要求離婚損害賠償。就對外關(guān)系而言，凡具有同性戀絕對傾向的當事人應(yīng)本著對他人的婚姻權(quán)益高度負責的精神，避免締結(jié)假性婚姻。誠信原則要求同性戀者須正確處理對內(nèi)和對外兩種關(guān)系。為此，以忠實原則作為同性戀者應(yīng)遵守的道德規(guī)范，有助于減少性亂，預(yù)防并減少性病和艾滋病的傳播。情感的忠誠、性對象的專一、性行為的純潔，應(yīng)為忠實原則的內(nèi)涵。(2)忠實原則。一方對另一方基于脅迫、詐欺而為的性行為有違當事人的真意，受侵害方可尋求民事和刑事救濟。(1)自愿原則。第四，有利于社會治安[12]。第二，有利于計劃生育。同性戀者婚姻權(quán)法律規(guī)制的倫理基礎(chǔ)同性戀的存在，是以法律與道德的寬容為前提的。由此可見，同性戀者是對傳統(tǒng)意義上的婚姻的自然屬性和社會屬性的割裂。上述自然屬性的三個特征，同性戀者是無法逾越的。從目前我國現(xiàn)行婚姻立法來看，婚姻被界定為男女兩性依法締結(jié)的配偶關(guān)系，婚姻的本質(zhì)是自然屬性和社會屬性的統(tǒng)一。[7]上述數(shù)據(jù)表明，民眾對同性戀大多持否定態(tài)度。女性中排斥此現(xiàn)象的比例(%)高于男性(%)；中老年人中的排斥比例(%)高于年輕人(%)；低學歷群體(%)的排斥態(tài)度強于高學歷群體(68%)；%，%。近年來，伴隨同性戀研究態(tài)勢的升溫，學界對同性戀的認識也日益矯正——“在中國，同性戀不再被統(tǒng)劃為病態(tài)，盡管這并非代表中國的法律和道德正式承認同性戀的地位，但說明中國社會對同性戀的態(tài)度趨向?qū)捜荨?。因為，是否制定?guī)制同性戀者婚姻關(guān)系或伴侶關(guān)系的法律，有待立法的充分論證。改革開放后，我國刑法對同性戀未作禁止規(guī)定，只要同性戀自愿發(fā)生在兩個成年人之間，且對他人和社會秩序無礙，法律是不加制裁的。同性戀者婚姻權(quán)法律規(guī)制的審視我國自古對同性戀持寬容態(tài)度，古代法律對同性戀似乎未予明確處罰。如“著名的性社會學家潘綏銘教授，1995年對北京大學的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，%，%，社會學家李銀河1998年分析了許多調(diào)查結(jié)果，估測有3%至4%的中國人是同性戀者，總數(shù)約3600萬至4800萬”[10]。改革開放后，伴隨觀念的開明、環(huán)境的寬松，人們對同性戀的態(tài)度也發(fā)生了變化，同性戀者也從過去的隱忍到逐漸透明。我國當代對同性戀的關(guān)注和研究，起步于20世紀80年代。上述記載，主要是指男同性戀者。宋代的官方倫理雖以性封
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