【正文】 2022年 6月，該樓被拍賣，但對(duì)該樓拍賣的價(jià)款如何分配，存在不同的看法。 2022年 4月， A銀行申請(qǐng)法院實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)。 2022年 1月，五福公司在該土地上建造了一棟寫字樓，五福公司又以該樓向該市 B銀行借款 6000萬元，該樓經(jīng)評(píng)估為 8000萬元，在設(shè)定抵押時(shí)， B銀行對(duì)該樓的基地已設(shè)定抵押感到不安，但發(fā)現(xiàn)該樓基地的土地使用權(quán)抵押登記期限為兩年，因此也就愿意接受以該樓作抵押，雙方辦理了登記手續(xù)。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 56 案例六 ? 五福房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱五福）在某市郊區(qū)購買到一塊土地使用權(quán)用于寫字樓開發(fā)，五福公司為了融資需要，于1999年 5月以該土地使用權(quán)抵押，向該市 A銀行借款 1000萬，該塊土地經(jīng)評(píng)估為 1200萬元，雙方在登記機(jī)關(guān)辦理了登記手續(xù)。借款期限屆滿后，供應(yīng)站沒有還款，工行向法院起訴，訴訟過程中，供應(yīng)站被吊銷營業(yè)執(zhí)照，某燃料公司以改制完畢，該企業(yè)設(shè)備、設(shè)施、債務(wù)等都已處理完畢為由申請(qǐng)注銷，其主管單位商務(wù)局簽署了同意注銷的意見，工商局依其申請(qǐng)和同意注銷的意見對(duì)其進(jìn)行了注銷。借款到期后，甲某無力償還銀行貸款，銀行遂向法院起訴，要求甲償還貸款，乙、丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任 。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 54 案例四 ? 甲某向銀行貸款 10萬元人民幣，乙某以自家房屋（價(jià)值 8萬元，未保險(xiǎn)）向銀行提供抵押擔(dān)保，約定擔(dān)保金額 5萬元人民幣，丙某與銀行簽訂一份一般保證合同，約定保證擔(dān)保金額 5萬元人民幣。每次借款人均獨(dú)立簽署借款合同。就授信合同， A銀行與借款人的母公司簽署了 《 最高額保證合同 》 。獲取公路經(jīng)營權(quán) 20年。一家為參股公司，系中外合資企業(yè)，中方持股 40%。 ? 二股東為大股東的全資子公司，占股 10%，資產(chǎn)狀態(tài)不明； ? 三股東為民營性質(zhì)有限責(zé)任公司，占股 40%，擁有一處房產(chǎn)，已經(jīng)抵押給 A 銀行；持有一境外上市公司非境外上市股份； ? 四股東為自然人，同時(shí)是三股東的大股東，占股 10%，擁有某上市公司流通股 200萬股，市值 1000萬。 ? 有 4名股東： ? 大股東為國有控股集團(tuán)，占股 40%。 ” 《 公司法 》 強(qiáng)化公司高管人員的義務(wù)和責(zé)任對(duì)商業(yè)銀行的影響 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 51 案例一 :設(shè)計(jì)最優(yōu)擔(dān)保方案 ? 貸款金額：人民幣一億元貸款； ? 貸款期限 8年，寬限期 1年。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ” 第一百二十二條規(guī)定： “ 上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。 ” 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題49 《 公司法 》 加強(qiáng)規(guī)范公司擔(dān)保行為對(duì)商業(yè)銀行的影響 新 《 公司法 》 第 16條規(guī)定 ： “ 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 ” 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題48 《 公司法 》 增設(shè)公司 “ 法人人格否認(rèn) ” 制度對(duì)商業(yè)銀行的影響 新 《 公司法 》 增加了公司法人人格否認(rèn)制度，這一制度又稱為 “ 揭開公司面紗 ” 制度。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題46 3）關(guān)于公司資本的分期繳付問題 4）關(guān)于取消對(duì)公司轉(zhuǎn)投資比例的限制問題 新 《 公司法 》 第十五條規(guī)定： “ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 （ 4）股東會(huì)的決議必須用書面形式作出，由股東簽字后置備于公司；每一年度終了時(shí)須編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 （ 2）規(guī)定一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，該自然人所設(shè)的一人公司不得再設(shè)一人公司。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 擔(dān)保法 下列財(cái)產(chǎn)可以抵押： (一 )抵押人所有的房屋和其他地上定著物； (二 )抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； (三 )抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物； (四 )抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； (五 )抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地土地使用； (六 )依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 41 行使擔(dān)保物權(quán)的時(shí)限 《 物權(quán)法 》 第２０２條 抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。 《 擔(dān)保法 》 第５條 擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 40 當(dāng)事人不能改變擔(dān)保合同的從屬性 《 物權(quán)法 》 第 172條 擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 39 擔(dān)保法 [第四十九條 ] ? 抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償 銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)控制中的擔(dān)保法律問題 37 允許超值抵押 【 第１９９條 】 抵押權(quán)清償順序 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償： （一）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償； （二）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償； （三）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押 【 第１８３條 】 鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。 結(jié)論：