上市公司控制權(quán)爭奪——董事會的控制與反制(參考版)
2025-08-02 00:14本頁面
【正文】 盡管如此，在控制權(quán)爭奪戰(zhàn)中現(xiàn)任獨立董事辭職的情況在實務(wù)中并不少見。另外，對于處于刑事立案偵查或證監(jiān)會立案調(diào)查期間尚未有明確結(jié)論的，深交所也未禁止，但要求說明擬聘任該等人員的原因并提示風(fēng)險。[1]嚴(yán)格來講，《公司法》要求董事應(yīng)對公司整體負有忠實勤勉義務(wù)，而不應(yīng)是某一方股東的代言人。再加上一些諸如每年 改選不能超過多少比例之類的章程條款的限制，以及交易所等監(jiān)管機構(gòu)甚至法庭程序的介入，都可能會導(dǎo)致對于董事會改選這種通常一次會議就能解決的事情，超過 半年甚至一年都不一定能順利實現(xiàn)目標(biāo)。從候選人的提名、任職資格的審查，以及股東大會的召集和召開，直至最終的付諸審議予以投票罷免及/或 選舉，每一環(huán)節(jié)都可能面臨攻防糾纏。六、小結(jié) 董事會控制權(quán)爭奪的實質(zhì)是董事會的改選問題。而2016年以來，在深受萬科紛爭的警示以及面臨越來月越多的所謂“野蠻人”的收購?fù){的 背景下，已有越來越多的公司計劃或已經(jīng)通過了包含類似條款及其他防御措施的章程修正案。其實，很多年前就有上市公司采用了類似的章程條款。例如，000009中國寶安的公司章程修正案要求董事會每年更換不超過1/4；000998隆平高科的修正案則規(guī)定每連續(xù)36個月更換不超 過1/3。（四）關(guān)于董事會改選的章程條款限制 對于董事任期屆滿之前的董事會改選，不少上市公司的章程中都規(guī)定了一定的名額限制。從相關(guān)規(guī)則的上下文以及有關(guān)累積投票的運作機制及立法宗旨來看，通常的理解應(yīng)是，罷免提案由普通決議通過即可，而無需適用累積投票。 接下來的問題是，罷免提案應(yīng)當(dāng)如何表決？上文提到，董事的選舉根據(jù)公司章程的規(guī)定或股東大會的決議可以進行累積投票，或者（按深交所的要求）在特定情形下 應(yīng)當(dāng)進行累積投票。盡管如 此，在2016年9月14日召開的股東大會會議上，由于未能獲得半數(shù)以上出席表決權(quán)的同意，收購人對現(xiàn)任董事的罷免議案未獲通過。雙方的律師也都從各自客戶的利益角度出具了各自的專項分析意見。在回答深交所的問詢時，康達爾認(rèn)為，應(yīng)分兩次審議，先審議罷免議案，罷免通過后再提出選舉議案進行審 議。但問題是，罷免提案和選舉提案是否可以在同一次股東大會上進行審議？還是，應(yīng)當(dāng) 先后召開兩次股東大會，首先在第一次股東大會上審議并通過罷免議案，然后在第二次召開的股東大會上再審議選舉議案？從實務(wù)來看，新華百貨（600785） 一案中，罷免議案以及增選新任董事的議案是在同一次會議上審議的，盡管有關(guān)議案未獲通過（公告編號2015078）。（三）罷免議案與選舉議案的關(guān)系 如上文曾提及，在既沒有現(xiàn)任董事辭職也沒有如新華百貨（600785）一案中通過修改公司章程增加董事會總?cè)藬?shù)的情況下，新任董事的選舉必須以相應(yīng)數(shù)額的現(xiàn)任董事的被罷免為前提。由于獨立董事和非獨立董事的表決應(yīng) 當(dāng)分別進行，此時該收購人針對普通董事的選舉所擁有的總票數(shù)為400票；同時，在選舉獨立董事時，其所擁有的總票數(shù)為300票。仍以前述示范為例。收購人進行分散投票時，例如，可以將200票投給A，150票投給B，以及50票投給C；但前提是其投給各候 選人的票數(shù)之和不能超過所擁有的總票數(shù)（即400票）。那么該收購人所擁有的總的選舉票數(shù)就是400票。后 來，康達爾按照深交所的要求補充了相關(guān)提案內(nèi)容，對選舉董事相關(guān)的議案明確采用累積投票制（公告編號2016076）。而深交所在其三個板塊的《上市公司規(guī)范運作指引》：對于主 板而言，“控股股東控股比例在30％以上的公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制”；或者，對于中小板或創(chuàng)業(yè)板而言，“上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定選舉二名及以上董 事或者監(jiān)事時實行累積投票制度。 不過需要注意的是，上交所和深交所之間關(guān)于累積投票的要求還是有些區(qū)別的。也就是說，在上市公司自己的公司章程沒有明確要求的情況下，上市公司的董事選舉可以（而非應(yīng)當(dāng)或必須）實行累積投票制，除非股東大會 決議要求進行累積投票。證監(jiān)會的現(xiàn)行規(guī)則并沒有強制要求上市公司實行累積投票 制。（二）累積投票制 所謂累積投票制，根據(jù)《章程指引》第82條以及《股東大會規(guī)則》第32條，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，“每一普通股（含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股）股份擁 有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。不幸的是，由于 原大股東的否決，這一次提案仍未能通過。其后，在2015年12月召開的股東大會上，收購人再次提出了增選新任董事的提案。 例如，在新華百貨（600785）一案中，收購人先是在2015年10月召開的股東大會上提案罷免現(xiàn)任董事，并增選新任董事。 下文將對此作進一步分析。而在萬科股份 （000002）一案中，收購人提出的罷免理由則是內(nèi)部人控制以及現(xiàn)任董事違反了董事勤勉、忠實義務(wù)等（公告編號〈萬〉2016083）。實務(wù)中，收購人提出罷免案的根本原因是基于對現(xiàn)任董事的不信任，而其提出 的罷免理由通常是現(xiàn)任董事工作不力不能勝任或有違其對公司整體利益的忠實、勤勉義務(wù)。董事出現(xiàn)不能滿足相關(guān)任職資格要求的情形。董事違法或違反公司章程或股東大會的決議；或
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