【正文】 畢業(yè)論文（設(shè)計(jì)）中凡引用他人已經(jīng)發(fā)表或未發(fā)表的成果、數(shù)據(jù)、觀點(diǎn)等，均已明確注明出處。謹(jǐn)以此文獻(xiàn)給所有鼓勵我不斷進(jìn)步的人。從選題、資料收集到修改、調(diào)整，再到最終定稿，老師帶我一路走來，不僅僅學(xué)到了知識，更學(xué)會了嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度，這使我受益匪淺。感謝論文指導(dǎo)老師李卓。感謝貴州大學(xué)科技學(xué)院，給了我學(xué)習(xí)成長的一片天，即將走出這座美麗的象牙塔，心中充滿了不舍和感激。論文擱筆之際，我滿心僅存的是感激。本文通過對意思自治原則在國際合同法律適用領(lǐng)域內(nèi)外的擴(kuò)展的淺顯介紹，試圖更加詳細(xì)地展現(xiàn)意思自治原則的全貌，剖析這一私法領(lǐng)域的重要原則，以求為我國的國際私法的立法和司法實(shí)踐提供參考。在國際合同法律適用領(lǐng)域，意思自治原則已經(jīng)成為確定準(zhǔn)據(jù)法的首要原則，國際合同當(dāng)事人選擇的法律的方式、時間、范圍等都已經(jīng)大大擴(kuò)展。結(jié)語本文從意思自治原則的產(chǎn)生入手，分析意思自治原則的兩重內(nèi)涵，區(qū)分了傳統(tǒng)民法上的意思自治原則與國際私法上的意思自治原則，從而揭示了意思自治原則不斷擴(kuò)展的原因。在非合同領(lǐng)域，物權(quán)領(lǐng)域，對于不動產(chǎn)物權(quán)以及擔(dān)保物權(quán)沒有引入意思自治；遺產(chǎn)繼承領(lǐng)域，沒有明確當(dāng)事人是否可以選擇其本國法作為遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法；在票據(jù)、共同海損領(lǐng)域是否可以意思自治沒有規(guī)定，這些也需要進(jìn)一步完善。 小結(jié)《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布實(shí)施后，我國的國際私法立法發(fā)展到一個新的階段，但該法的規(guī)定仍然不夠具體，需要進(jìn)一步完善。共同海損理算。《示范法》第103條但書規(guī)定：“但支票出票時記載事項(xiàng)，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法。我國立法可以借鑒，允許當(dāng)事人選擇其本國法作為遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法。筆者認(rèn)為，此處可以進(jìn)一步規(guī)定，采用意思自治原則，尊重當(dāng)事人的意愿。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第33條規(guī)定：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律?！边@些都值得我國今后立法的借鑒?！钡?0條規(guī)定：“共有物權(quán)，適用當(dāng)事人約定的法律。本文第三章中已經(jīng)提到的1980年歐共體《合同義務(wù)法律適用公約》、1988年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第105條對這一領(lǐng)域已經(jīng)有了體現(xiàn)。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第37條和第38條進(jìn)行了規(guī)定：規(guī)定動產(chǎn)物權(quán)以及運(yùn)輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更的法律適用問題可以由當(dāng)事人意思自治選擇。我國今后的立法也可以借鑒。 在選擇法律的范圍上，擴(kuò)大當(dāng)事人選擇法律的范圍。《涉外民事關(guān)系法律適用法》主要體現(xiàn)在繼承、婚姻家庭領(lǐng)域，這些領(lǐng)域雖然允許當(dāng)事人意思自治，但是當(dāng)事人選擇法律的范圍被限制在幾個與案件有空間聯(lián)系的連接點(diǎn)內(nèi)。在此基礎(chǔ)上，法院可以允許當(dāng)事人變更其法律選擇。《涉外民事關(guān)系法律適用法》對于當(dāng)事人能否對已經(jīng)選擇的法律進(jìn)行變更的問題沒有規(guī)定，《示范法》規(guī)定當(dāng)事人可以在訂立合同以后改變在訂立合同時選擇的法律?！?陳斌. 論國際私法中的意思自治原則[J]. 重慶:重慶師院學(xué)報(bào),2002,(2):93.，筆者贊同這種觀點(diǎn)，我國今后的立法也可以承認(rèn)默示選擇的有效性。所謂默示選擇是指在當(dāng)事人未選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時，處理案件的法官根據(jù)合同的某些因素推定當(dāng)事人選擇了某一法律為合同準(zhǔn)據(jù)法。 承認(rèn)默示選擇的有效性?！妒痉斗ā芬?guī)定當(dāng)事人可以決定將選擇的法律適用于合同的全部、或者其中一部分或者幾部分。這里筆者結(jié)合《示范法》以及有關(guān)國外立法對意思自治原則的運(yùn)用提幾點(diǎn)建議?！?對我國國際私法中意思自治原則應(yīng)用的建議《涉外民事關(guān)系法律適用法》的頒布實(shí)施使我國的國際私法實(shí)踐發(fā)展到了一個新的階段，但是仍然有需要完善的方面。第49條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。第47條規(guī)定：“不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。第44條規(guī)定：“……侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！钡?8條：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運(yùn)輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律?！?物權(quán)。第24條規(guī)定：“夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。第18條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。第17條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第16條規(guī)定：“……當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。對我國國際私法的發(fā)展具有里程碑式的意義。 我國國際私法領(lǐng)域中意思自治原則應(yīng)用的新發(fā)展我國的國際私法的研究和立法雖然起步較晚，但是廣泛吸收世界優(yōu)秀立法經(jīng)驗(yàn)，發(fā)展迅速。這些限制的關(guān)鍵詞是：合同、財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛、書面、實(shí)際聯(lián)系、不違反級別管轄和專屬管轄?！边@一規(guī)定明確賦予了我國涉外民商事案件中雙方當(dāng)事人合意選擇管轄法院的權(quán)利，承認(rèn)了協(xié)議管轄原則?！?國際民事訴訟管轄權(quán)的確定我國《民事訴訟法》第244條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院管轄?！兑?guī)定》第1條規(guī)定：“涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，‘是指有關(guān)國家或地區(qū)的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。“此種對當(dāng)事人選擇適用于涉外合同的準(zhǔn)據(jù)法之空間范圍不作任何限制的立法與實(shí)踐，促進(jìn)著并將進(jìn)一步促進(jìn)我國與其他國家之間的民商事交往?！保?）當(dāng)事人選擇法律的空間限制?！保?）選擇法律的時間上，允許當(dāng)事人事后選擇。最高人民法院于2007年7月23日頒發(fā)的《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》（以下稱《規(guī)定》）第3條規(guī)定：“當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示的方式進(jìn)行。我國的立法仍要進(jìn)一步完善，在意思自治原則適用的擴(kuò)展和限制的矛盾中找到一個比較合理的平衡點(diǎn)。特殊情況下禁止當(dāng)事人意思自治，體現(xiàn)了當(dāng)前國際私法中的限制意思自治的價(jià)值取向?！钡?條規(guī)定：“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律?！薄渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》確立了強(qiáng)行法優(yōu)先和公共秩序保留的原則。國際合同的當(dāng)事人可以自由協(xié)商選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法，但是一些特殊情況下，當(dāng)事人的意思自治被禁止?！笨梢钥闯觯m然新近的《涉外民事關(guān)系法律適用法》已經(jīng)了有了很大的進(jìn)步，但仍然比較籠統(tǒng)、不具體，需要進(jìn)一步的立法確定?！钡?1條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人意思自治原則在我國立法中得到了充分的肯定，已經(jīng)成為我國國際合同法律適用的首要原則。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 國際合同法律適用領(lǐng)域1986年《中華人民共和國民法通則》第145條第1款規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 我國國際私法傳統(tǒng)立法上對意思自治原則的應(yīng)用我國國際私法傳統(tǒng)立法上對意思自治原則的應(yīng)用主要體現(xiàn)在國際合同法律適用以及國際民事訴訟管轄權(quán)確定領(lǐng)域中。（3）國際經(jīng)濟(jì)交往的需要。（2）發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要。 擴(kuò)展意思自治原則適用范圍的必要性（1）解決區(qū)際法律沖突的需要。4 國際私法中的意思自治原則在我國的實(shí)踐和完善“意思自治原則能夠兼得‘沖突效率’與‘實(shí)體效率’，既保證‘沖突正義’的實(shí)現(xiàn)又體現(xiàn)‘實(shí)體正義’的要求，從而把沖突法兩種具體的正義之價(jià)值取向內(nèi)在地統(tǒng)合起來” 王吉文. 當(dāng)事人意思自治原則發(fā)展的二維走向[J]. 青海社會科學(xué),2008,(2):158.通過當(dāng)事人自由意思的發(fā)揮來公平高效地解決糾紛，成為解決區(qū)際、國際法律沖突的重要原則?！逼浯危慌c合同竟合的不當(dāng)?shù)美?。比如因合同無效產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美蠖鄶?shù)國家都主張適用原合同的準(zhǔn)據(jù)法，而如果原合同的準(zhǔn)據(jù)法是當(dāng)事人意思自治選擇的，就導(dǎo)致了意思自治原則間接地適用到了不當(dāng)?shù)美I(lǐng)域。擔(dān)保物權(quán)領(lǐng)域：1988年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第105條規(guī)定：“債權(quán)、有價(jià)證券或其他權(quán)利的抵押適用當(dāng)事人選擇的法律，此種法律選擇不得對抗第三人?！?984年《秘魯民法典》第2089規(guī)定：“當(dāng)事人可以將運(yùn)送中的有體財(cái)產(chǎn)物權(quán)的取得與喪失，置于支配法律交易行為并調(diào)整該物權(quán)的創(chuàng)設(shè)或消滅的法律之下；雙方當(dāng)事人選擇的法律不能對抗第三人。動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域：1988年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第104條規(guī)定：“對于動產(chǎn)物權(quán)的取得和喪失，當(dāng)事人可以選擇適用貨物發(fā)送地國家的法律、貨物送達(dá)地國家的法律或者適用調(diào)整基本法律行為的法律，此種法律選擇不得用于對抗第三人。如，上述1988年《死者遺產(chǎn)繼承的法律適用公約》只允許在當(dāng)事人的本國法和慣常居所地國法中進(jìn)行選擇，而且要求明示選擇。目前各國普遍將被繼承人選擇繼承準(zhǔn)據(jù)法的范圍限定在相對狹小的范圍內(nèi)。1988年《死者遺產(chǎn)繼承的法律適用公約》明確承認(rèn)涉外繼承領(lǐng)域里的當(dāng)事人意思自治原則，允許被繼承人在繼承準(zhǔn)據(jù)法方面實(shí)行意思自治，生前指定適用于遺囑繼承和繼承協(xié)議的法律。法國1967年《關(guān)于補(bǔ)充民事法典中國際私法內(nèi)容的法律草案》第2367條規(guī)定：“繼承適用死者居所地法，除非死者在遺囑中明示地選擇了其本國法……”即遺產(chǎn)繼承優(yōu)先適用死者在遺囑中明示選擇的本國法。從立法實(shí)踐中來看，意思自治原則已經(jīng)擴(kuò)展到遺囑繼承領(lǐng)域。” 遺囑繼承中的意思自治當(dāng)一個繼承關(guān)系具有國際因素時，難以找到一個客觀連接點(diǎn)來決定繼承的準(zhǔn)據(jù)法，被繼承人死亡時的住所地和其本國法似乎與遺囑繼承都具有密切的聯(lián)系，這讓立法者難以取舍。在解決國際離婚案件中，意思自治原則得到了適用。（3）兼采當(dāng)事人屬人法和法院地法。傳統(tǒng)國際私法確定涉外離婚準(zhǔn)據(jù)法主要有以下幾個觀點(diǎn)：（1）將法院地法作為離婚準(zhǔn)據(jù)法。一般只能選擇與當(dāng)事人有聯(lián)系的法律，如國籍國、婚姻締結(jié)地、慣常居所地等等?！?周芬. 論國際私法上意思自治原則的擴(kuò)展[D]. 湖南：湖南大學(xué),2007. 27.1976年海牙《夫妻財(cái)產(chǎn)制法律適用公約》第3條規(guī)定，“配偶雙方可指定下列法律之一：指定時為配偶一方國籍所屬國家的法律；指定時為配偶一方有其慣常居所地國家的法律；配偶一方婚后所設(shè)定的第一新慣常居所地國家的法律。夫妻可為他們的婚姻共同財(cái)產(chǎn)制的效力