【正文】
選擇法律的時間 限制選擇法律時間的理由“有學(xué)者認為,當事人不是單純地選擇一個解決爭議的法律而是選擇一個債的關(guān)系賴以產(chǎn)生、變更和消滅的法律。有學(xué)者認為,如果肯定了默示選擇的方式,法官在多數(shù)情況下會推定適用法院地法,造成案件的處理與當事人的意愿相違背,從而導(dǎo)致案件不公正的判決。法律選擇必須是明示的或可以從案件的具體情況中做出明確的推定的”。“如果根據(jù)合同條款與合同有關(guān)的整個情況有充分的證據(jù)證明當事人未明確表示出來,但確曾設(shè)想用以解決合同爭議的法律,是有利于解決合同法律適用問題的,這實質(zhì)上也是對意思自治原則的進一步貫徹和深化。從各國的立法和實踐以及一些國際條約來看,合同當事人合意明示選擇合同準據(jù)法的方式被普遍接受。 當事人選擇法律的方式 反對默示選擇的理由當事人選擇法律的方式分為明示和默示兩種。而傳統(tǒng)民法領(lǐng)域內(nèi)的意思自治原則卻逐漸衰落,尹田教授在論述意思自治在法國民法中的衰落時作過這樣的表述:“從20世紀起,進入壟斷時期的資本主義社會發(fā)生了重大變化,國家對社會經(jīng)濟的干預(yù)逐步加強,其法制的中心觀念,也逐漸由個人移向社會……意思自治原則,則首當其沖地遭到法學(xué)家的冷落和抨擊,逐步喪失其在民法中長期具有的‘至高無上’的支配地位。與傳統(tǒng)民法領(lǐng)域中的意思自治原則不同,國際私法中的意思自治原則更加注重國家間法律沖突的解決,其發(fā)展或衰落的原因不在于國家對經(jīng)濟的自由放任或是加以干預(yù)。從上述的論述中,我們不難看出,國際私法中的意思自治原則在自由資本主義最盛行的118世紀并沒有確立起來。1955年《關(guān)于有體動產(chǎn)國際買賣法律適用的公約》第2條第1款規(guī)定:“買賣受合同當事人所指定的國家國內(nèi)法的支配”。在美國的司法實踐中,當事人意思自治原則已為美國法院所廣泛接受。即使是在118世紀,自由資本主義最盛行的時期,該原則也沒有真正確立。 周芬. 論國際私法上意思自治原則的擴展[D]. 湖南:湖南大學(xué),2007:5.到18世紀,意思自治原則應(yīng)用到了司法實踐中。16世紀,法國著名國際私法學(xué)家杜摩蘭提出了較為明確的“當事人意思自治說”?!?徐惠婷. 論當事人意思自治原則[N]. 淮南師范學(xué)院學(xué)報,2003,5(2):1.它強調(diào)契約成立取決于當事人的意志,而不在于具有特定的形式,這一原理后來被概括為“契約自由”,意思自治原則從此萌芽。而且第二個方面的價值得到越來越多的重視,呈現(xiàn)擴展的趨勢。Practice1 國際私法中的意思自治原則的內(nèi)涵和歷史回顧在研究國際私法中的意思自治原則的擴展之前,有必要先對意思自治原則的內(nèi)涵進行分析。s production, analyzed the reason why party autonomy developed, introduced this principle in the contract domain as well as the noncontract domain39。在國際民事訴訟、國際商事仲裁、侵權(quán)、婚姻家庭關(guān)系、遺囑繼承、物權(quán)以及不當?shù)美阮I(lǐng)域中都有體現(xiàn)。 科技學(xué)院2011屆本科畢業(yè)論文論國際私法中的意思自治原則的擴展學(xué)科專業(yè): 法 學(xué) 指導(dǎo)教師: 李 卓 學(xué)生姓名: 郭 磊 學(xué)生學(xué)號: 072004110557 中國﹒貴州﹒貴陽2011年5月目錄摘要 IIIAbstract IV1 國際私法中的意思自治原則的內(nèi)涵和歷史回顧 1 國際私法中意思自治原則的兩重內(nèi)涵 1 國際私法中意思自治原則的歷史回顧 1 1 2 22 意思自治原則在國際合同領(lǐng)域中的新發(fā)展 4 當事人選擇法律的方式 4 反對默示選擇的理由 4 承認默示選擇的趨勢 4 當事人選擇法律的時間 5 限制選擇法律時間的理由 5 取消選擇法律時間限制的趨勢 6 當事人選擇法律的空間限制 6 6 7 當事人協(xié)議分割選擇適用法律 7 當事人選擇法律的范圍 7 7 83 意思自治原則向其他領(lǐng)域的擴展 9 國際民事訴訟中的意思自治 9 9 9 國際商事仲裁中的意思自治 10 侵權(quán)領(lǐng)域受害人單方的意思自治 10 婚姻家庭領(lǐng)域的意思自治 11 11 12 遺囑繼承中的意思自治 12 物權(quán)領(lǐng)域中的意思自治 13 不當?shù)美I(lǐng)域中的意思自治 144 國際私法中的意思自治原則在我國的實踐和完善 15 擴展意思自治原則適用范圍的必要性 15 我國國際私法傳統(tǒng)立法上對意思自治原則的應(yīng)用 15 國際合同法律適用領(lǐng)域 15 國際民事訴訟管轄權(quán)的確定 17 我國國際私法領(lǐng)域中意思自治原則應(yīng)用的新發(fā)展 17 對我國國際私法中意思自治原則應(yīng)用的建議 18 國際合同法律適用領(lǐng)域 18 其他領(lǐng)域 19 小結(jié) 20結(jié)語 21參考文獻 22致謝 23誠信承諾書 24論國際私法中的意思自治原則的擴展摘要國際私法中的意思自治原則來源于私法自治理論,其確立于合同領(lǐng)域,是確定合同準據(jù)法的首要原則。在合同領(lǐng)域之外的國際民商事領(lǐng)域,意思自治原則也已經(jīng)得以應(yīng)用。關(guān)鍵詞:國際私法;意思自治原則;擴展;實踐On the Extension of Party Autonomy Principle in Private International LawAbstract Party autonomy principle in private international law originates from the civil law autonomous theory, it was established in the contract domain, and then became the most important principle in deciding the proper law for contracts. Party Autonomy Principle has experienced a plex change Since it was put forward by Charles Dumoulin in the 16th century. In the international contract domain, this principle has developed, limits have been reduced on chooseing legal to the contract in the way, the time, spatial, the scope. Party autonomy principle has been used already outside the international contract domain. For example, in the international civil action, the international trading arbitration, the right infringement, the conjugal family relations, the will inherit, as well as the real right and so on. This article obtained from party autonomy principle39。 Expand。另一方面,意思自治原則應(yīng)用到國際私法中,包含有一個重要的價值取向,即軟化不同國家間的法律沖突,給予當事人以選擇適用法律的自由,來更高效地解決爭議,促成交易的完成。這種契約“以當事人同意而成立……因當事人表達相反的意思而消滅。庫爾蒂烏斯為合同領(lǐng)域法律適用中的當事人意思自治觀念的傳播打下了基礎(chǔ)?!彼m然把當事人的選擇當作例外考慮,但也說明了當事人選擇的重要地位。從以上論述中可以看到,到19世紀中期以前,意思自治原則只是一種思想萌芽,即使是應(yīng)用到實踐中,也大都是作為一種例外被采納,學(xué)者們關(guān)于該原則的闡述并不具體和系統(tǒng)。同年,英國“佩尼舒勒及東方航空公司訴香德案”和“勞埃德訴古伯特案”的處理作為一個判例,將當事人意思自治原則引入英國法。在國際公約中,也普遍采用當事人意思自治原則??梢?,意思自治原則已經(jīng)為各國所廣泛接受,并逐步發(fā)展成為國際合同法律適用中的首要原則。前文已經(jīng)提到,國際私法中的意思自治原則包含有兩重內(nèi)涵。19世紀后,資本主義進入壟斷階段,國際民商事交往大大增加,為了公正、高效地解決國際民商事糾紛,避免不同國家之間的法律沖突,意思自治原則就自然得到了重視。2 意思自治原則在國際合同領(lǐng)域中的新發(fā)展為了滿足日益繁忙的國際民商事交往的需要,國際私法中的意思自治原則在國際合同法律適用領(lǐng)域進一步縱向深入發(fā)展,產(chǎn)生了一系列兼有公平和高效特點的國際合同法律適用方式。明示選擇具有確定性、穩(wěn)定性和可預(yù)見性的優(yōu)點。是否應(yīng)承認默示選擇,關(guān)鍵在于法官的推定是否有充分而客觀的依據(jù)?!度鹗柯?lián)邦國際私法》規(guī)定:“契約依當事人選擇的法律。從我國的司法實踐來看,中國法院在處理涉外案件時適用外國法的情況并不多。實踐中,推定當事人的意思存在一些公認的規(guī)則,如當事人的共同住所地法;兩個具有相同國籍的人在外國偶然訂立的合同默示適用他們的本國法等,這些可以作為默示選擇推定方式的借鑒。” 劉逃生. 論意思自治原則的發(fā)展趨勢[D]. 重慶:西南政