【正文】 公司章程修改后，還應(yīng)當(dāng)報(bào)公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。在提出修 31 改公司章程時(shí)要有代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意，經(jīng)修訂的章程也必須由代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意。即修改公司章程的決議要符合法定人數(shù)。否則，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。公司是否修改自已的章程，法律規(guī)定由公司自已決定。一是公司可以修改公司章程。下面針對有限責(zé)任公司和股份公司的不同，分別附錄兩份不同類型的公司章程，僅供參考。懸而未決的糾紛又必然成為公司正常運(yùn)作的有形無形的障礙。筆者認(rèn)為這應(yīng)屬于任意記載事項(xiàng)，是法律對公司股東（大）會(huì)的授權(quán)性規(guī)定，不同的公司完全可以根據(jù)自己的不同需要進(jìn)行規(guī)定，充分體現(xiàn)了對公司經(jīng)營自主權(quán)的尊重。其中第二十五條前七項(xiàng)和 30 第八十二條前十一項(xiàng)當(dāng)屬絕對必要記載事項(xiàng)，公司章程必須記載，否則公司登記機(jī)關(guān)就不會(huì)予以登記。第八十二條規(guī)定：股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（六）董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的 其他事項(xiàng)。如聘請常年法律顧問等條款。從性質(zhì)上而言，公司法關(guān)于相對記載事項(xiàng)的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性規(guī)范。絕對必要記載事項(xiàng)一般都是與公司設(shè)立或組織活動(dòng)有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性事項(xiàng)，如公司的名稱、住所、經(jīng)營性質(zhì)或業(yè)務(wù)范圍、注冊資本、股份公司的股份總數(shù)和每股金額、公司的法定代表人等，是公司章程的絕對必要記載事項(xiàng)。在學(xué)理和一些大陸法系國家的法律上，公司章程的內(nèi)容分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，其中必要記載事項(xiàng)又分 為絕對必要記載事項(xiàng)和相對必要記載事項(xiàng)，而且這三種記載事項(xiàng)的效力不同。公司章程修改后，還應(yīng)該及時(shí)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。并且由于章程的修改涉及到公司 組織及活動(dòng)的根本規(guī)則，而且還可能涉及到其他不同主體的利益關(guān)系，所以必須由權(quán)利機(jī)構(gòu)以特別決議表決通過。 原則上公司章程所記載的事項(xiàng)，只要確屬必要，均可修改。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會(huì)討論通過的公司章程才能反映公司設(shè)立階段的全體股東的意志，并且只有經(jīng)過依照法定期限和程序召開的公司創(chuàng)立大會(huì)通過的章程，才能作為向公司登記機(jī)關(guān)提交的最終文本。在這點(diǎn)上，發(fā)起設(shè)立的股份公司章程與有限責(zé)任公司章程具有更大的相似性，即章程也必須由發(fā)起人簽訂，必須反映全體發(fā)起人的意志，由全體發(fā)起人簽名蓋章表示接收和認(rèn)可，才能向公司登記機(jī)關(guān)提交。我國公司法第六十六條規(guī)定： “ 國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) ” ，除此之外的任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體均無權(quán)制定國有獨(dú)資公司的章程?？梢?，一人有限公司的章程制定與一般有限責(zé)任公司的章程制定并沒有本質(zhì)上的區(qū)別，即章程都必須反映發(fā)起人的意志，并由股東簽名蓋章。 “ 共同制定 ” 要求章程必須反映全體發(fā)起人的意志，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，由全體發(fā)起人在公司章程上簽名蓋章。 公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即是股東共同制定公司章程。同時(shí)公司章程修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記。章程屬于要式文件，必須采用書面形式，并且必須經(jīng)過登記。 二、公司章程的制定、修改和內(nèi)容 （一）章程的制定與修改 章程作為公司設(shè)立時(shí)必備的法律文件，其制定主體和程序會(huì)因公司的種類不同而有所區(qū)別，有限責(zé)任公司章程的制定與股份公司章程的制定不同，采取發(fā)起設(shè)立的股份公司章程的制定與采取募集設(shè)立的股份公司章程的制定也有所不同。這種觀點(diǎn)主要流行于 26 以德國和日本為代表的大陸法系國 家。而公司章程卻包含了對未來公司的約束；對公司未來股東的約束；以及對公司交易相對人的約束等，這充分說明了二者本質(zhì)上屬于完全不同的兩個(gè)概念。契約說雖然解釋了公司章程與合同形式上的相似，但卻沒有看到二者實(shí)質(zhì)上的不同。契約說認(rèn)為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且章程制定后即對發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)，公司章程本質(zhì)上屬 于公司股東或投資者簽署的合同。所以公司章程不僅是公司的自治法規(guī)，而且是國家管理公司的重要依據(jù)。設(shè)立公司必須依法制定公司章程，章程是公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件。 25 一、公司章程的概念和性質(zhì) 公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和公司經(jīng)營行為的自治規(guī)則。聯(lián)系方式： ， 13366687472（北京）。 新公司法：公司的章程 新公司法：公司的章程 注： 本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律 師，主攻公司法。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。公司章程的制定由股東會(huì)或股東大會(huì)通過后，股東在公司章程上簽名或蓋章，然后向工商行政管理機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。同時(shí)，在制定章程時(shí)還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力應(yīng)為股東主張并實(shí)現(xiàn)其權(quán)利提供保障。 (三 )公司章程的制定與修改不應(yīng)濫用公司章程的自治原則 23 盡管新《公司法》大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相對的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任 ” 。目前我國很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時(shí)候公司的行為都是違反章程而全然不知。不但要明確監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會(huì)構(gòu)成及議事規(guī)則；更重要的是要明確監(jiān)事會(huì)行使權(quán)力的途徑及保障。一是要明確董事會(huì)的權(quán)力范圍，尤其要使董事會(huì)和股東會(huì)之間權(quán)力配置明晰化；二是規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評審、股東大會(huì)選舉、罷免等規(guī)則，同時(shí)明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任；三是建立健全董事會(huì)議事規(guī)則，包括對董事會(huì)會(huì)議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定；四是強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠 實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金；利用 22 職務(wù)便利損害公司利益。同 時(shí)，將股東、股東（大）會(huì)的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。 四、新《公司法》規(guī)范下制定或修改公司章程應(yīng)注意的問題 (一 )公司章程的制定與修改要與公司治理有機(jī)地結(jié)合 我國公司治理的模式由股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)構(gòu)成，股東會(huì)是公司的權(quán)利機(jī)關(guān)，董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。） 71條規(guī)定國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例（國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一） 72條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制 76條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題 101 條規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形 105 條規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外擔(dān)保是否必須經(jīng)過股東大會(huì)作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。 13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選： 16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、或者股東會(huì)、股東 大會(huì)； 35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資 40條規(guī)定股東會(huì)定期會(huì)議的召開時(shí)間 42條規(guī)定召開股東會(huì)時(shí)應(yīng)提前多少天通知全體股東 43條規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán) 44條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外事項(xiàng)的股東會(huì)的議事方式和表決程序（修改公司章程、增加或減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會(huì)決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過）。新《公司法》正是據(jù)此充分突出地體現(xiàn)了公司章程極強(qiáng)的自治性。在我國的學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的通說都認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。公司章程的自治性特征，強(qiáng)調(diào)