中國勞動合同法軟肋匯總(參考版)
2025-06-02 01:44本頁面
【正文】 【李迎春律師解讀】這個問題確實有點剪不斷理還亂，實體權(quán)利勞動合同法有明確規(guī)定，但是程序上適用勞動爭議處理程序似乎是有問題的。一個沒有工商注冊的單位，顯然不是本條規(guī)定的用人單位，那“不具備合法經(jīng)營資格的用人單位”該如何理解？按照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條的規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，適用該法的規(guī)定。 十八、對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位與勞動者發(fā)生爭議，是否需經(jīng)勞動仲裁程序？ 《勞動合同法》第九十三條規(guī)定，對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。另外，周六應當視為正常工作日，即使有加班，也只按１５０％計算加班工資。本條未明確每天的標準工作時間，也即每天的工作時間是可變的，那么，如何確定平時的加班時間？周六工作超出四小時算不算加班？？其實這些都是很難確定的。實踐中該如何適用？ 【李迎春律師解讀】從法律理論上說，應當是繼續(xù)履行的，但是，國務(wù)院實施條例草案初步意見認為勞動合同法施行前訂立、施行后存續(xù)的勞動合同，內(nèi)容與勞動合同法相抵觸的，抵觸部分自2008年1月1日起無效。這也是勞動合同法的立法原意，可從全國人大法工委編寫的《勞動合同法釋義》得出該結(jié)論。理由如下：勞動合同法于2008年1月1日施行，按照法律一般不溯及既往的理論，勞動合同法施行前已依法訂立且在勞動合同法施行之日存續(xù)的勞動合同，只要不違反合同訂立時的法律法規(guī)，在勞動合同法施行后，即使部分條款不符合勞動合同法的規(guī)定，也應當視為有效，應當繼續(xù)履行。這里涉及到一個問題，如果勞動合同中部分條款與勞動合同法的規(guī)定相抵觸，比如違約金條款、試用期條款等，但是符合勞動法的規(guī)定，該抵觸條款是否繼續(xù)履行？一種意見認為，只要和勞動合同法規(guī)定相抵觸的，一律無效?！ 纠钣郝蓭熃庾x】2008年1月1日后，應當統(tǒng)一適用勞動合同法的規(guī)定，之前的規(guī)定不應當再執(zhí)行，否則政出多門，不好操作。第十條規(guī)定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金?！ ∈濉㈩~外經(jīng)濟補償金與拖欠或克扣工資部分的25%經(jīng)濟補償金是否還繼續(xù)適用？ 《勞動合同法》第八十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：（一）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（二）低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的；（三）安排加班不支付加班費的；（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?。那么，實踐中該適用哪個理解？ 【李迎春律師解讀】勞務(wù)派遣單位是勞動合同法規(guī)定的用人單位，既然是用人單位，與勞動者之間就應當適用無固定期限勞動合同的相關(guān)規(guī)定，不能例外。如果可以簽訂無固定期限勞動合同，將與勞務(wù)派遣應當在臨時性、輔助性和替代性的工作崗位上實施的規(guī)定產(chǎn)生矛盾。在“勞務(wù)派遣”一節(jié)中又規(guī)定勞務(wù)派遣單位要與勞動者簽訂二年以上固定期限勞動合同，這屬于特殊規(guī)定?！ ∈?、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者在法定條件下是否需訂立無固定期限勞動合同？ 《勞動合同法》第五十八條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。本條規(guī)定了勞動者辦理工作交接是按照“雙方約定”，如果雙方未對工作交接事項未約定，勞動者是否可不辦理工作交接，能否拒絕用人單位的工作交接要求？如勞動者永不辦理工作交接，用人單位是否就免除了支付經(jīng)濟補償?shù)牧x務(wù)？ 【李迎春律師解讀】從誠實信用角度出發(fā)，未約定工作交接條款，勞動者也應當履行工作交接義務(wù)，但是，偏偏條款多此一舉，非得加一個“按照雙方約定”辦理工作交接，徒增煩惱?！ ∈?、用人單位和勞動者雙方未事先約定工作交接有關(guān)內(nèi)容，勞動者能否拒絕辦理工作交接？ 《勞動合同法》第五十條規(guī)定，勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。如果勞動者在15日內(nèi)未找到新工作，或者找到新工作后不通知用人單位，用人單位將檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移到何處？如何操作？實踐中勞動者要在十五日內(nèi)換一個新工作并非易事，但法律規(guī)定“應當”在十五日內(nèi)轉(zhuǎn)移似乎是不可商量的，難?。 纠钣郝蓭熃庾x】這個條
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