【正文】 如果債務人沒有直接表示同意履行債務，但是明確承認了債務的存在，或 者同意分期履行債務等，均可發(fā)生訴訟時效中斷。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見 (試行 )》的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人除了向債務人本人直接主張權(quán)利以外，向債務保證人、債務人的代理人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，也可導致訴訟時效中斷。 2．債權(quán)人提出要求 實踐中，債權(quán)人直接向 債務人主張權(quán)利，是訴訟時效中斷最常見的情形。特別是當權(quán)利人沒有證據(jù)證明導致訴訟時效中斷的其他情形時，向法院起訴將是權(quán)利人確保不喪失訴訟時效的重要手段。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。其后果是自訴訟時效的原因消除之日起訴訟時效期間繼續(xù)計算。 [重點解析 ] 訴訟時效的中止有兩個條件：一是該事由發(fā)生的時間處于訴訟時效期間的最后六個月，這個數(shù)據(jù)非常重要，是很適合命題的知識點。 符合上述兩個條件，訴訟時效中止，即訴訟時效期間暫時停止計算。 2．導致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi) 如果發(fā)生在訴訟時效期間截止之前 6 個月以前的時間內(nèi)，則不發(fā)生訴訟時效中止的效力。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 [重點解析 ] 書中的具體起算規(guī)定要掌握。仍引用前面的例子，如果某乙是在20 年后 (比如說第 22 年 )某一天發(fā)現(xiàn)了某甲侵害其財產(chǎn)權(quán)的事實，由于時間已經(jīng)超過了最長保護期限，某乙將喪失勝訴權(quán)。例如，某甲到某乙家里作客，走的時候偷走了某乙收藏的一件古董，某乙一直沒有發(fā)現(xiàn)這件事情。 3．特殊訴訟時效的時間不是惟一的，其本質(zhì)是另有規(guī)定。千萬別誤解為 “出售質(zhì)量不合格的商品的 ”這樣一個惟一的條件。涉及到訴訟時效的考題，首先要判斷是不是屬于適用短期訴訟時效的四種情形，這是選 出正確答案的基本前提，必須注意。在工程建設(shè)領(lǐng)域，追索工程款的訴訟時效屬于普通訴訟時效，即為 2 年。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，人民法院不予保護。 (4)權(quán)利的最長保護期限。例如，《合同法》第 129 條規(guī)定涉外合同時效期間為 4 年。 (3)特殊訴訟時效。 (2)短期訴訟時效。向人民法院請求保護民事權(quán)利的期間。 二、訴訟時效期間的種類 根據(jù)我國《民法通則》及有關(guān)法律的規(guī)定，訴訟時效期間通?？蓜澐譃樗念?。 聯(lián)系 Q709604208 獲取 3．對于實 體權(quán)利不消滅也要很好地理解。 2．應當注意的是，權(quán)利人失去訴訟時效后喪失的僅是 “勝訴權(quán) ”，其他權(quán)利如起訴權(quán)、抗辯權(quán)等并不喪失。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國民法通則 若干問題的意 見 (試行 )》第 171 條則進一步規(guī)定，過了訴訟時效期間，義務人履行義務后又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。 應當注意的是，超過訴訟時效期間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實 體權(quán)利本身并不消滅。超過訴訟時效期間權(quán)利人起訴，如果符合民事訴訟法規(guī)定的起訴條件，法院仍然應當受理。 一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析 (19) 1Z301037 掌握訴訟時效制度 一、訴訟時效的概念 訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請求人民法院保護的權(quán)利。 [重點解析 ] 1．數(shù)據(jù)需要掌握。 根據(jù)《商標法》第 52 條的規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標 專用權(quán)： (1)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的； (2)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的； (3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的； (4)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的； (5)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。注冊商標可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議并共同向商標局提出申請。 根據(jù)《商標法》的規(guī)定，注冊商標的有效期為 10 年，自核準注冊之日起計算。 聯(lián)系 Q709604208 獲取 [重點解析 ] 此處一般性理解一下即可，不需要記憶。 (三 )專利權(quán)的侵權(quán)及保護 根據(jù)《著作權(quán)法》及其實施細則的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為： (1)未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利； (2)假冒他人專利； (3)以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品； (4)侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和其他相關(guān)合法權(quán)益。至于其具體的含義以及如何申請等都不需考慮。 [重點解析 ] 專利權(quán)的客體曾經(jīng)出現(xiàn)在試題之中，我們就不能輕視。 發(fā)明專利權(quán)的期限是 20 年，實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限是 10 年，均自申請日起計算。 2．實用新型 ，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于使用的新的技術(shù)方案。根據(jù)《著作權(quán)法》及其實施細則的規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。 3．受讓人 受讓人是指依法通過合同或其他合法方式而取得專利權(quán)的單位或個人。 2．專利的權(quán)屬。 一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析 (18) 三、專利權(quán) (一 )專利權(quán)的主體 專利權(quán)主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔相應義務的人。 委托作品的著作權(quán)的歸屬也需要引起注意，尤其是書中所舉的例子。對于這個知識點需要掌握： 1．兩者的區(qū)別：其區(qū)別就在于是否主要利用法人或其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件。 (二 )著作權(quán)的內(nèi)容 [重點解析 ] 此部分內(nèi)容能做到理解了就可以。著作權(quán)主要受到《中華人民共和國著作權(quán)法》 (以下簡稱《著作權(quán)法》 )的調(diào)整。由于教材并沒有對其展開論述，我們也就沒有必要自己去深度挖掘，只要能做到將這四個標題性特征記住并理解就可以了。其中相對比較常見的主要包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)和商業(yè)秘密等四種。例如，著作人身權(quán)中 的署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)的保護期不受限制；商標權(quán)可通過續(xù)展依法延長保護期；商業(yè)秘密則沒有時間限制。例如，著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)和財產(chǎn)權(quán)以及專利權(quán)都受到保護期的限制。 3．地域性 知識產(chǎn)權(quán)只有在特定國家或地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效，一國的知識產(chǎn)權(quán)要獲得他國的法律保護，必須依照有關(guān)國際條約、雙邊協(xié)議或按互惠原則辦理。 聯(lián)系 Q709604208 獲取 2．專有性 知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。財產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟利益的權(quán)利。 ” 知識產(chǎn)權(quán)具有如下特征： 1．具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì) 人身權(quán)是指與民事主體的人身不可分離的，不具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。 一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析 (17) 1Z301036 掌握知識產(chǎn)權(quán)制度 一、知識產(chǎn)權(quán)概述 知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對智力成果依法享有 的專有權(quán)利。 三、物權(quán)的保護 [重點解析 ] 這些物權(quán)的保護方式盡管在現(xiàn)實生活中普遍存在，但是，由于本文的敘述很簡單，并不很適合命題。 4．對于用益物權(quán)的這幾種形式，能夠做 到理解即可。 3．居住權(quán)指的是對他人的住房使用的權(quán)利，而不是對自己的住房。 [重點解析 ] 1．用益物權(quán)是對他人財產(chǎn)所享有的權(quán)利。這一點，希望考生要認真體會。他們承擔的這種責任就是連帶責任。但是，如果業(yè)主要求甲公司自己償還這筆錢的話， 甲公司不可以它同乙公司有協(xié)議為由拒絕。后來在施工的過程中果然遇到了業(yè)主的索賠，索賠金額為一萬元。但是，我們這里需要指出的是：盡管連帶債務人之間負有連帶責任，其最終的債務償還還是依據(jù)當事人的約定或者依據(jù)法律的規(guī)定而分攤的，而并不是依據(jù)債權(quán)人的意思分攤。具體例子可以參見下文的 1Z301045 掌握工程承包制度。 連帶責任具有如下特點： (1)連帶債務人的每一方都負有清償全部債務的義務； (2)債權(quán)人可以向其中任何一個或者多個債務人請求履行任何比例債務，債務人不得以債務人之間對債務分擔比例有約定而拒絕履行； (3)連帶債務人一人或多人履行了全部債務后，其他債務人對債權(quán)人的債務即行解除； (4)履行債務超過其應承擔份額的債務人，有權(quán)向其他債務人追償。 ” 連帶之債既可因法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生，也可因當事人之間的約定而產(chǎn)生。 ” 2．連帶之債 連帶之債，是指債的具有多數(shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務 (或連帶責任 )?！睹穹ㄍ▌t》第 86 條規(guī)定： “債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利 。根據(jù)多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務人之間對債權(quán)或債務的承受情況，可將債分為按份之債和連帶之債。侵權(quán)行為則不一定 有合同存在，違反的是相關(guān)的法律。違約行為中當事人可能主觀故意違反了合同中的約定，也可能當事人沒有過錯，只是由于外界客觀原因?qū)е聸]能按照合同中的約定去履約。 侵權(quán)行為和違約行為有相同點也有不同點。 [重點解析 ] 例如甲把乙打傷，則甲侵犯了乙的人身權(quán)利。因此，侵權(quán)行為會引起侵害人和受害人之間的債權(quán)債務關(guān)系。 4．侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為。牛的主人也有一個債，要支付給農(nóng)民這兩個月用于飼養(yǎng)牛的工錢、草料錢等，這個債的產(chǎn)生是基于無因管理。這種行為就屬于無因管理，因為這位農(nóng)民既未受人之托，也不負有法律規(guī)定 的義務來飼養(yǎng)牛。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和受益人之間產(chǎn)生債權(quán)債務關(guān)系，受益人負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。這種由于無因管理而產(chǎn)生的債，稱為無因管理之債。 3．無因管理 無因管理是指沒有法定的或 者約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。此時，如果失主找到了這個人，則這個人就有一個債，那就是要將這 100 元歸還給失主。 3．例如某人在大街上拾到了 100 元錢，這就屬于不當?shù)美Ｍㄋ滓稽c講，就是 “損人利已 ”。這種因不當?shù)美l(fā)生的債，稱為不當?shù)美畟．敯l(fā)生不當?shù)美麜r，由于一方取得的利益沒有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失一方依法有請求不當?shù)美朔颠€其所得利益的權(quán)利，而不當?shù)美藙t依法負有返還義務。不要把債僅僅理解為錢，它事實上體現(xiàn)了當事人應承擔的義務，有多種表現(xiàn)形式。 [重點解析 ] 例如，承包商和業(yè)主簽訂了施工合同后，業(yè)主就有了一個債，即支付給承包商 工程款。 二、債的發(fā)生根據(jù) 根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 1．合同 合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。這一點要注意區(qū)分，不要混淆。這里，不管是代理人死亡還是被代理人死亡都會導致法定代理或指定代理的終止。 [重點解析 ] 1．前文我們談到，指定代理在本質(zhì)上也屬于法定代理，所以，這里將法定代理和指定代理合并闡述，而沒有分別闡述。事實上，被代理人死亡不一定導致委托代理的終止，可參見下文的案例。 [重點解析 ] 這五種情形中，需要需要注意的是第三種情形，即 “代理人死亡 ”會導致委托代理的終止。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認為水泥廠有足夠正當?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇?quán)了。 那么，大家可能會產(chǎn)生這樣的疑問：某甲是沒有代理權(quán)的呀，水泥廠怎么會有正當理由相信他有代理權(quán)哪 ?應該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買材料， 并且給了某甲一份委托書，但是，那次委托事項完成后，建筑公司疏于管理，一直沒有將委托書收回。如果水泥廠 (即善意相對人 )有正當理由相信行為人有代理權(quán) (當然，這事實上只能是誤會，因為某甲沒有代理權(quán) )，那么，該合同有效。 (2)表見代理雖屬無權(quán)代理，但其后果卻是代理行為有效。 [重點解析 ] 表見代理既是重點，也是難點。 3．表見代理的法律后果 《合同法》第 49 條規(guī)定： “行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理 權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。理解時可以參考下文的關(guān)于表見代理的例子。 四、表見代理 表見代理是指雖無代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負授權(quán)之責的代理。 這里連續(xù)出現(xiàn)了四次連帶責任，是本書中連帶責任這個詞出現(xiàn)概率最多的章節(jié)。后文有詳細解釋，這里暫不單獨解釋。 ” [重點解析 ] 連帶責任這個概念是一個非常重要的概念。 ” 5．轉(zhuǎn)托他人代理的責任承擔 《民法通則》第 68 條規(guī)定： “委托代理人為被代理人的利 益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的