【正文】 3．債務(wù)人同意履行義務(wù) 聯(lián)系 Q709604208 獲取 債務(wù)人通過一定的方式向債權(quán)人表示同意履行債務(wù)，將使當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系變得明確，因此也將產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律后果。除向法院起訴外，其他與起訴性質(zhì)相似的法律行為，如向法院申請支付令，或向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁等，均可產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律后果。 (二 )訴訟時(shí)效中斷 《民法通則》第 140 條規(guī)定，訴訟時(shí)效因 提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。等到導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消除后，也就是權(quán)利人開始可以行使請求權(quán)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 根據(jù)上述規(guī)定，訴訟時(shí)效中止，應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下兩個(gè)條件： 1．權(quán)利人由于不可抗力或者其他障礙，不能行使請求權(quán) 其中，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況；其他障礙 ，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見 (試行 )》第 ‘172 條的規(guī)定，主要是指在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的。 一級建造師工程法規(guī)重點(diǎn)內(nèi)容解析 (20) 三、訴訟時(shí)效期間的起算 《民法通則》第 137 條規(guī)定， 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。 4．訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)是當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利被侵害，強(qiáng)調(diào)的是一種主觀狀態(tài)；而權(quán)利最長保 護(hù)期限 20 年的起算點(diǎn)則是權(quán)利 (實(shí)際 )被侵害之日，強(qiáng)調(diào)的是一種客觀狀態(tài)。 短期訴訟時(shí)效中，需要格外重視對這兩句話的理解： (1)“出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的 ” 這句話包含了兩個(gè)條件，即質(zhì)量不合格， 同時(shí)也沒有對此作出聲明。 [重點(diǎn)解析 ] 1．應(yīng)掌握普通訴訟時(shí)效為 2 年。《海商法》第 257 條規(guī)定，就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時(shí)效期間為 1 年。下列訴訟時(shí)效期間為 1 年：身體受到傷害要求賠償?shù)模谎痈痘蚓芨蹲饨鸬?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 (1)普通訴訟時(shí)效。特別是起訴權(quán)，很容易形成干擾選項(xiàng)。根據(jù)《民法通則》第 138 條的規(guī)定，超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。 超過訴訟時(shí)效期間，在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅。 發(fā)生侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。注冊有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)依法辦理續(xù)展注冊。 發(fā)生專利權(quán)侵權(quán)行為的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。這里我們需要掌握： 1．專利權(quán)的客體包括：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。 3．外觀設(shè)計(jì)，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 (二 )專利權(quán)的客體 專利權(quán)的客體，即專利權(quán)的保護(hù)對象，是指依法應(yīng)授予專利的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)《中華人民共和國專利法》 (以下簡稱《專利法》 )及其實(shí)施細(xì)則，專利權(quán)主體主要包括以下幾種： 1．發(fā)明人或設(shè)計(jì)人 [重點(diǎn)解析 ] 1．需要掌握作為發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的必要條件：對發(fā)明 創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。 2．著作權(quán)的歸屬。 (一 )著作權(quán)的保護(hù)對象 [重點(diǎn)解析 ] 此部分內(nèi)容只需要作一般性掌握即可。 [重點(diǎn)解析 ] 這四個(gè)特征曾經(jīng)出現(xiàn)在試題之中。但是，知識產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性并不是絕對的。在這一點(diǎn)上，知識產(chǎn)權(quán)與物權(quán)相同，與債權(quán)不同。人身權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的對稱。所以，作一般性掌握即可。因?yàn)橛靡嫖餀?quán)本身就是指針對他人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。 聯(lián)系 Q709604208 獲取 一級建造師工程法規(guī)重點(diǎn)內(nèi)容解析 (16) 1Z301035 掌握物權(quán)制度 一、物權(quán)的概念 二、物權(quán)的種類 物權(quán)的種類主要包括； 1．所有權(quán) 2．用益物權(quán) 用益物權(quán)指當(dāng)事人依照法律規(guī)定，對他人所有的不動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利，主要包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán)等。它必須要拿出來一萬元交給業(yè)主，然后再根據(jù)協(xié)議向乙公司索回多付出的五千元。 例如， 甲公司與乙公司組成聯(lián)合體，他們在組成聯(lián)合體的協(xié)議中約定，如果在施工過程中遇到業(yè)主的索賠，聯(lián)合體各方要各自承擔(dān) 50％的責(zé)任。 [重點(diǎn)解析 ] 連帶之債，也即連帶責(zé)任是 一個(gè)非常重要的詞匯，需要很好地理解?！睹穹ㄍ▌t》第 87 條規(guī)定： “債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)為二人以上的，依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個(gè)債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)；負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。 1．按份之債 按份之債是指債的一方主體為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的債。違約行為必須要有有效合同的存在，違反的是合同中的約定。由于這種侵權(quán)， 甲就有了一個(gè)債，他應(yīng)該支付給乙醫(yī)藥費(fèi)以及其他補(bǔ)償費(fèi)用。在民事活動(dòng)中，一方實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定，受害人有權(quán)要求侵害人承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，而侵害人則有負(fù)責(zé)賠償?shù)牧x務(wù)。如果過了兩個(gè)月，失主 找來了，則他們雙方就都有了一個(gè)債：農(nóng)民的債是將牛歸還給失主，這個(gè)債的產(chǎn)生是基于不當(dāng)?shù)美? [重點(diǎn)解析 ] 1．通俗一點(diǎn)講，無因管理類似于 “學(xué)雷鋒 ”的行為。 不當(dāng)?shù)美膬?nèi)容需要相對重點(diǎn)關(guān)注。 2．不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。這樣，在當(dāng)事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。承包商也有了一個(gè)債，即應(yīng)該為業(yè)主修建工程。 一級建造師工程法規(guī)重點(diǎn)內(nèi)容解析 (14) 1Z301034 掌握債權(quán)制度 一、債的概念 根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 2．對于法定代理或指定代理的終止條件中的第 2 條，即 “被代理人或代理人死亡 ”需要引起注意。這里僅僅談到了 “代理人 ”死亡會(huì)導(dǎo)致委托代理的終止，而沒有談 “被代理人 ”死亡會(huì)導(dǎo)致委托代理的終止。而委托書上面也沒有注明失效日期。 2．舉例說明表見代理： 某建筑公司沒有委托某 甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個(gè)水泥廠，看到水泥的質(zhì)量很不錯(cuò)，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。 ” 該條規(guī)定在于保護(hù)善意相對人的合法權(quán)益，如果相對人知道行為人沒有代理權(quán)而與之實(shí)施民事法律行為，就適用于《民法通則》第 66 條 (見上文 )的規(guī)定了。 1．表見代理的表現(xiàn)形式 [重點(diǎn)解析 ] 此部分理解即可。但是，對于本書中需要承擔(dān)連帶責(zé)任的任何規(guī)定都不能忽視，此處也是這樣。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。 ” 3；代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 66 條規(guī)定： “代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ” 2．無權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 66 條規(guī)定： “沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。 [重點(diǎn)解析 ] 代理的三種形式需要掌握。法定代理不同于委托代理，屬于全權(quán)代理，法定代理人原則上應(yīng)代理被代理人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。 二、 代理的種類 根據(jù)《民法通則》第 64 條第 1 款的規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。掌握這部分知識點(diǎn)，首先就必須要掌握代理的本質(zhì)，即代理人是在代替被代理人做事，所以，其法律后果直接由被代理人承擔(dān)。 《民法通則》第 63 條同時(shí)規(guī)定： “依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代 理。 ”所以說，存在這種情形的，由于存在被撤銷的可能，所以不能認(rèn)為是有效的行為。由于房產(chǎn)本屬于張三所有，其贈(zèng)與行為屬于合法形式。并沒有作出更明確的說明。 [重點(diǎn)解析 ] 這一點(diǎn)可以參見前文的 “要式行為與不要式行為 ”部分。 例如，某施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理與監(jiān)理工程師約定：監(jiān)理工程師允許施工單位在混凝土施工過程中偷工減料，作為報(bào)酬，施工單位每個(gè)月要向監(jiān)理工程師支付 2020 元補(bǔ)助。 重大誤解、顯失公平、欺詐脅迫、乘人之危都具有同一個(gè)結(jié)果，那就是使得當(dāng)事人不能作出真實(shí)的意思表示。 但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果?！逗贤ā返?36 條規(guī)定： “法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 但是，我們也要看到，不認(rèn)定為有效的行為并不意味著就認(rèn)定是無效的行為。 2．不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。《民法通則》第 56 條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。因?yàn)榉申P(guān)系的建立總是為了保護(hù)某種利益，獲得某種利益或轉(zhuǎn)移、分配某種利益，因此，任何外在的客體，一旦它承載了某種利益價(jià)值，就可能成為法律關(guān)系 客體。 這里需要注意區(qū)別法人與法定代表人。 《民法通則》把法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。而對于第三條， “無國籍人 ”到我國來施工也不多見。由于其初次進(jìn)入教材，且這三條很適合出題，所以，需要重點(diǎn)掌握。 (2)外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。但是，從民法的角度看，這部分內(nèi)容依然是基礎(chǔ)知識，我們也要很好地理解。 3．無民事行為能力 《民法通則》第 12 條第 2 款規(guī)定： “不滿 10 周歲的未成年人是無 民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。這里的 “10 周歲以上 ”的含義應(yīng)該是包括 “10 周歲 ”的。 《民法通則》第 12 條第 1 款規(guī)定： “10 周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。除法律另有規(guī)定以外 (指文藝、體育和特種工藝單位招用未滿 16 周歲的未成年人 )，任何單位不得與未滿 16 周歲的未成年人發(fā)生勞動(dòng)法律關(guān)系。 ” [重點(diǎn)解析 ] 1．這里出現(xiàn)的數(shù)據(jù)是必須掌握的。所謂民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。他們都可以成為民事法律關(guān)系的主體。 [重點(diǎn)解析 ] 民事法律關(guān)系包含的三個(gè)要素需要掌握，即主體、客體、內(nèi)容。 [重點(diǎn)解析 ] 《立法法》第 85 條顯然是適合出題的知識點(diǎn)，需要重點(diǎn)掌握。 部門規(guī)章是由國務(wù)院各部、委制定的法律規(guī)范性文件，如《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投 標(biāo)辦法》 (2020 年 3 月 8 日國家發(fā)改委等 7 部委 30 號令 )、《評標(biāo)委員會(huì)和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》(2020 年 7 月 5 日國家發(fā)改委等 ?部委第 12 號令 )、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》 (2020 年 4月 18 日建設(shè)部第 87 號令 )等。 四、地方性法規(guī) 地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人 民代表大會(huì)及其常委會(huì)，在其法定權(quán)限內(nèi)制定的法律規(guī)范性文件，如《黑龍江省建筑市場管理?xiàng)l例》、《內(nèi)蒙古自治區(qū)建筑市場管理?xiàng)l例》、《 jC 京市招標(biāo)投標(biāo)條例》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)條例》等。對于法 律進(jìn)一步細(xì)分為基本法律和一般法律，稍作了解就行了。 按照 法律制定的機(jī)關(guān)及調(diào)整的對象和范圍不同，法律可分為基本法律和一般法律。 1Z301022 掌握法的形式 法的形式，實(shí)質(zhì)是法的效力等級問題。不同法律的效力是不同的，掌握其相對效力的高低將有助于正確選擇適用的法律。 [重點(diǎn)解析 ] 關(guān)于建造師信用檔案管理 的內(nèi)容我們應(yīng)該認(rèn)真對待。 2．建造師信用檔案管理 注冊建造師及其聘用單位應(yīng)當(dāng)按照要求，向注冊機(jī)關(guān)提供真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的注冊建造師信用檔案信息。對于各個(gè)管理部門的分工，此類知識各種執(zhí)業(yè)資格考試都不是考察的重點(diǎn)。因?yàn)?，法?guī)這門課屬于公共課，所考察的內(nèi)容也應(yīng)該是各專業(yè)公共的部分。而法規(guī)的題是選擇題，這兩種情況的出現(xiàn)并不太合適。 二、權(quán)