【正文】 合伙份額的繼承合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合。當(dāng)然退伙合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告為無民事行為能力人；個(gè)人喪失償債能力；被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙中的全部財(cái)產(chǎn)份額。隨時(shí)退伙合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。為保護(hù)善意第三人，入伙的新合伙人須對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。第六節(jié) 入伙、退伙一、入伙新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。雙重優(yōu)先原則：合伙人的債權(quán)人優(yōu)先于合伙的債權(quán)人就合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)受償；合伙的債權(quán)人優(yōu)先于合伙人的債權(quán)人就合伙的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。三、合伙人的債權(quán)人與合伙債權(quán)人之間的關(guān)系 對(duì)此，我國現(xiàn)行立法尚未有明確規(guī)定。合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。當(dāng)然，償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額的合伙人，有權(quán)向未償還合伙債務(wù)的合伙人進(jìn)行追償。合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充的、無限、連帶的義務(wù)。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的其他活動(dòng)。合伙人的誠信經(jīng)營義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)合伙存續(xù)期間或合伙人退伙后，除非另有約定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。合伙收益和虧損的分配與負(fù)擔(dān)合伙的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。下列事務(wù)一般須經(jīng)全體合伙人同意：處分合伙的不動(dòng)產(chǎn)；改變合伙名稱；轉(zhuǎn)讓或者處分合伙的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記手續(xù)；以合伙名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙的經(jīng)營管理人員；依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。接受其他合伙人的監(jiān)督和檢查。合伙事務(wù)執(zhí)行人依照合伙協(xié)議或全體合伙人的決定，受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人對(duì)外代表合伙。合伙財(cái)產(chǎn)分割之禁止合伙財(cái)產(chǎn)性質(zhì)上屬于各合伙人共同共有的財(cái)產(chǎn)，合伙進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割，但法律另有規(guī)定的除外。合伙存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額或亦合伙財(cái)產(chǎn)出質(zhì)、設(shè)立抵押時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。二、合伙財(cái)產(chǎn)合伙財(cái)產(chǎn)的管理和使用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。對(duì)貨幣以外的出資需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。各合伙人按照合伙協(xié)議實(shí)際繳付的出資，為對(duì)合伙企業(yè)的出資。第三節(jié) 合伙的財(cái)產(chǎn)一、合伙人的出資合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動(dòng)。登記機(jī)關(guān)對(duì)符合登記條件的合伙，應(yīng)當(dāng)予以登記，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。和合伙企業(yè)。法律禁止從事營利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。四、合伙人自然人和法人都可以成為合伙人。對(duì)合伙企業(yè)，必須有自己的名稱，并在設(shè)立時(shí)根據(jù)有關(guān)法律進(jìn)行登記。合伙協(xié)議的修改和補(bǔ)充合伙協(xié)議的修改，須由全體合伙人協(xié)商一致進(jìn)行。合伙協(xié)議的成立和生效合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙協(xié)議的內(nèi)容合伙協(xié)議一般應(yīng)記載下列事項(xiàng)：合伙的名稱和主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn)；合伙目的和合伙的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名及其住所；合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；合伙事務(wù)的執(zhí)行；入伙與退伙；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任。第二節(jié) 合伙的成立一、合伙成立的基本條件設(shè)立合伙，一般應(yīng)當(dāng)具備下列條件：有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；有合伙協(xié)議；有各合伙人實(shí)際繳付的出資；有合伙的名稱；有經(jīng)營場(chǎng)所或其他必要條件。有限合伙由兩種合伙人組成，一部分合伙人負(fù)擔(dān)無限責(zé)任（出名合伙人），一部分合伙人僅以出資為限，負(fù)有限責(zé)任。英國也有類似的分類。無限公司、兩合公司等都具有商事合伙的性質(zhì)。二、合伙的分類民事合伙和商事合伙這是根據(jù)合伙目的的不同所作的分類。若從實(shí)際需要的角度觀察，合伙畢竟具有一定成為民事主體的條件：合伙有獨(dú)立的意思能力，有相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，可以以自己的名義參加民事法律關(guān)系；另外，合伙之發(fā)展，于交易之便捷、經(jīng)濟(jì)之繁榮亦有幫助。以此衡量，合伙可參見民事法律關(guān)系，如以合伙名義訂立合同，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任等；但對(duì)權(quán)利之享有和義務(wù)之承擔(dān)，最終要落到合伙人（自然人或法人）身上（合伙人對(duì)合伙之債務(wù)，負(fù)無限連帶之清償責(zé)任），故合伙尚不完全具備民事主體之條件。合伙是否可為民事主體，取決于民事主體之含義。第五章 合伙第一節(jié) 合伙概述一、合伙的概念和特征合伙是依法設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的組織。②財(cái)產(chǎn)清理，要進(jìn)行對(duì)法人資產(chǎn)進(jìn)行全面的檢查登記，編造清單；收取債權(quán)、清償債務(wù)；移交財(cái)產(chǎn)給有關(guān)權(quán)利人等行為。清算人的指定，或依法人章程的規(guī)定確定，或依法律的規(guī)定由法院指定。關(guān)于清算，要遵循《民法通則》、《公司法》等法律的規(guī)定。清算清算是法人消滅的必經(jīng)程序。如法律規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理。我國有多項(xiàng)立法對(duì)破產(chǎn)的具體條件和程序作了規(guī)定。②因破產(chǎn)而解散根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，破產(chǎn)也是法人解散的原因。 國務(wù)院：《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》，1989年10月。登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，收繳社會(huì)團(tuán)體登記證書和印章。社會(huì)團(tuán)體法人自行解散的，應(yīng)當(dāng)向原登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。二、法人消滅的程序解散根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，法人解散的原因和方式主要有以下幾種：①自行解散。故法律規(guī)定，法人之消滅需要滿足一定條件，經(jīng)過一定程序。第七節(jié) 法人的消滅 一、法人消滅的含義法人消滅，又稱法人的終止，指法人喪失作為民事主體的資格。法人的住所具有決定訴訟管轄，登記管轄，納稅管轄，權(quán)利之獲得、義務(wù)之承擔(dān)的處所等法律意義。第六節(jié) 法人的住所 法律規(guī)定：法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。法律對(duì)法人分支機(jī)構(gòu)的法律地位和從事民事活動(dòng)的范圍嚴(yán)格的限制同時(shí)，也允許當(dāng)事人以約定給予分支機(jī)構(gòu)以參與民事法律關(guān)系、從事特定民事活動(dòng)的權(quán)利。 見《擔(dān)保法》第10條，第29條又如法律規(guī)定：企業(yè)法人、事業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不具備法人條件的，未經(jīng)法人授權(quán),不得以自己的名義對(duì)外簽訂聯(lián)營合同；擅自以自己名義對(duì)外簽訂聯(lián)營合同且未經(jīng)法人追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。分支機(jī)構(gòu)從事民事活動(dòng)主要有兩方面的限制：法定限制和約定限制。公司申辦年檢、變更和重新登記時(shí)，應(yīng)呈報(bào)其分支機(jī)構(gòu)的情況。法人分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定，企業(yè)法人設(shè)立不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由該企業(yè)法人申請(qǐng)登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的組成部分，應(yīng)冠以法人的名義。三、法人的分支機(jī)構(gòu) 法人分支機(jī)構(gòu)的概念法人的分支機(jī)構(gòu)指在法人總部以外的區(qū)域進(jìn)行民事活動(dòng)的法人的分部。法定代表人的責(zé)任法定代表人應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎、勤勉地履行自己的職責(zé)。法定代表人的權(quán)限《法定代表人登記管理?xiàng)l理》規(guī)定：法定代表人應(yīng)當(dāng)在法律、行政法規(guī)、企業(yè)法人的組織章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)（第8條）。在我國侵權(quán)行為法 我國尚無獨(dú)立的侵權(quán)行為法，本書所稱的“侵權(quán)行為法”，取其廣義——指一切有關(guān)侵權(quán)之規(guī)范。我們說法人法定代表人的所有行為都等于法人的行為，也是在這個(gè)意義上講的。實(shí)際上，從某種程度上講，我國的法定代表人與法人的關(guān)系和實(shí)行虛位元首制國家中元首與國家的關(guān)系類似。在有限公司中，由董事長擔(dān)當(dāng)法定代表人，但實(shí)際上，公司的很多事項(xiàng)需要股東大會(huì)、董事會(huì)作出決議，作為法定代表人的董事長只起圖章的作用；而在國有非公司企業(yè)法人中，有的實(shí)行廠長負(fù)責(zé)制，作為法定代表人的廠長享有非常大的決策權(quán)（甚至其個(gè)人便相當(dāng)于有限公司中的董事會(huì)）。代理人進(jìn)行代理行為時(shí)，要經(jīng)專門的委托，并持有授權(quán)委托書方可（職務(wù)代理例外），而代表人則不必。法定代表人的行為即為法人行為。法定代表人以法人名義進(jìn)行民事活動(dòng)，為法人取得民事權(quán)利，設(shè)定民事義務(wù)。又規(guī)定：企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任（第43條）。從行為結(jié)果歸屬的角度看，法定代表人等同與法人。經(jīng)理這個(gè)機(jī)構(gòu)所為的行為為法人的行為，但經(jīng)理這個(gè)人則是法人機(jī)關(guān)的工作人員，其行為是法人的代理人的行為，需要經(jīng)過授權(quán)。理解法人機(jī)關(guān)的地位，還應(yīng)當(dāng)將法人機(jī)關(guān)和法人的代理人、法定代表人區(qū)分開。法人機(jī)關(guān)屬于法人的組成部分，機(jī)關(guān)與法人具有同一人格。法人的機(jī)關(guān)包括法人的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)察機(jī)關(guān)。第五節(jié) 法人的機(jī)關(guān) 一、法人的機(jī)關(guān)法人的行為由法人機(jī)關(guān)實(shí)施。法人擬制論者認(rèn)為法人沒有民事行為能力，法人實(shí)體論者則認(rèn)為法人有自己的民事行為能力。二、法人民事行為能力法人民事行為能力的概念法人民事行為能力指法人通過自己的行為，取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。對(duì)法人經(jīng)營范圍進(jìn)行限制，其目的一，在于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。法人的民事權(quán)利能力則因法人的經(jīng)營范圍不同而有所差異。民事權(quán)利能力的開始和終止的原因不同自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，法人的民事權(quán)利能力則始于法人成立，終于法人解散。另外，某些自然人和法人都享有的權(quán)利，在具體內(nèi)容上也有差異。和自然人的民事權(quán)利相比，法人的民事權(quán)利能力有如下特點(diǎn)： 民事權(quán)利能力的范圍和內(nèi)容不同雖然都是民事主體，但自然人和法人在性質(zhì)上仍有所差異——自然人是生物體，法人則為社會(huì)組織，鑒于這種差異，自然人和法人都有一些專屬于自己的民事權(quán)利和義務(wù)。第四節(jié) 法人的能力 一、法人的民事權(quán)利能力 社會(huì)組織經(jīng)過設(shè)立程序，成立后便取得法人資格，即取得民事權(quán)利能力。營利法人設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，一般也要進(jìn)行登記。登記在我國設(shè)立營利法人，一般須經(jīng)有關(guān)部門（工商行政管理部門）登記。例如，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的有關(guān)部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn) 《公司法》第77條。對(duì)于采特許主義原則設(shè)立的法人，如根據(jù)我國憲法和有關(guān)組織法而設(shè)立的各級(jí)人民政府、人民法院等，在完成設(shè)立準(zhǔn)備后，即取得法人資格。對(duì)營利法人的設(shè)立，有限責(zé)任公司，多采準(zhǔn)則主義；股份有限公司，多采許可主義；非公司企業(yè)，多采許可主義。強(qiáng)制主義：指國家在一定范圍內(nèi)強(qiáng)制設(shè)立法人。也叫核準(zhǔn)主義。特許主義：指法人的成立，需要經(jīng)過國家元首或者國家以特別立法加以許可。 一、法人成立的原則從法人制度的發(fā)展過程來看，各國立法因時(shí)代不同和法人的類型不同對(duì)法人的成立分別采取五種不同的態(tài)度：自由主義：指國家對(duì)法人的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人自由。和自然人要經(jīng)過孕育、生產(chǎn)方能出生類似，法人的產(chǎn)生，要經(jīng)過發(fā)起、籌建、登記等程序。對(duì)后三類法人，我國都有專門的登記管理法律加以調(diào)整。民辦非企業(yè)單位法人，指企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織。社會(huì)團(tuán)體法人，指由中國公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)成員的共同意愿，按照其章程展開活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織。事業(yè)單位法人，指國家為了社會(huì)公益目的，由國家機(jī)關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的，從事教育、衛(wèi)生、文化、科技等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。國家機(jī)關(guān)法人，指具有獨(dú)立財(cái)政經(jīng)費(fèi)的國家機(jī)關(guān)。 四、國家機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、民辦非企業(yè)單位法人 這是目前我國現(xiàn)行法對(duì)非營利法人所作的分類。如我國法律規(guī)定的機(jī)關(guān)團(tuán)體法人、社會(huì)團(tuán)體法人、事業(yè)單位法人。其中具有法人資格的，為企業(yè)法人。企業(yè)，指進(jìn)行盈利性經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。外國法人在中國設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格。外國法人指非依據(jù)我國法律成立的法人，其注冊(cè)和登記地不在中國。 二、中國法人和外國法人 凡在我國境內(nèi)，依據(jù)我國法律設(shè)立的法人為中國法人，如在中國注冊(cè)登記的公司、社會(huì)團(tuán)體法人。社團(tuán)法人為人合組織體，以組成法人的人的存在為其成立的基礎(chǔ)，以基于社員的共同利益訂立的章程為其運(yùn)轉(zhuǎn)的指針，如各種公司、協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、合作社等；財(cái)團(tuán)法人為財(cái)合組織體，以一定財(cái)產(chǎn)為成立的基礎(chǔ)，以基于財(cái)產(chǎn)捐助人的意志訂立的章程為其運(yùn)轉(zhuǎn)的指針，如各種基金會(huì)。第二節(jié) 法人的種類按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)法人作出各種不同的分類。 （二）法人制度的意義 嚴(yán)格說來，自然人的民事主體資格也是源于法律的規(guī)定。（3）實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任。股份有限公司的全部資本分為均等的股份，其成員以所認(rèn)購的股份數(shù)額為限，承擔(dān)有限責(zé)任。 有限公司 有限公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類。負(fù)擔(dān)無限責(zé)任的股東負(fù)責(zé)公司的管理經(jīng)營，負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的股東只參與分紅，不參與公司的管理經(jīng)營。 兩合公司 兩合公司與隱名合伙類似，公司的一部分股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)擔(dān)無限責(zé)任，一部分負(fù)擔(dān)有限責(zé)任。從某種意義上說，無限公司就是合伙。合伙使得單個(gè)人因資金、管理等問題難以完成的事業(yè)能夠得以完成。以下從法律史的角度，談?wù)剰暮匣锏焦窘?jīng)歷的幾個(gè)階段： 合伙 合伙是介乎自然人和法人之間的一種組織。當(dāng)社會(huì)生活需要兩個(gè)以上自然人為共同目的從事某種事業(yè)時(shí)，便產(chǎn)生了合作方式的問題。 《民法通則》第36條。組織體說認(rèn)為，法人的董事為法人的機(jī)關(guān)，對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)。該說分為兩派：有機(jī)體說：認(rèn)為法人和自然人具有個(gè)人意思一樣，具有團(tuán)體意思，應(yīng)成為社會(huì)的有機(jī)體；組織體說：認(rèn)為法人是否是社會(huì)有機(jī)體與其主體資格沒有直接聯(lián)系，法人的本質(zhì)在