【正文】 四，其他補(bǔ)救措施：修理更換重做，減少價款 等五、價格制裁 《合同法》第63條：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期。 （3）因?qū)Ψ竭`約而免予支出的費用。 可以扣除的利益通常有： （1）因物的毀損而產(chǎn)生的異種利益?！? 3．與有過失規(guī)則（過錯相抵） 是指一方違約后，受害人對于損失的發(fā)生或擴(kuò)大也有過錯時，可減輕或免除違約方的賠償責(zé)任。 2．減損規(guī)則 ：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 （4）判斷可否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)：理性人的標(biāo)準(zhǔn)。 （2）預(yù)見的時間：訂立合同時。（四）限制完全賠償原則的具體規(guī)則 1．合理預(yù)見規(guī)則（應(yīng)當(dāng)預(yù)見／可預(yù)見性規(guī)則）： 是指違約方承擔(dān)的損失賠償額，不得超過違約方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”。 （2）信賴?yán)?，又稱消極利益，是指當(dāng)事人相信合同有效，但合同卻無效或被撤銷時所受的損失。應(yīng)具有客觀確定性。 損失的分類： 1．所受損害和所失利益 （1）所受損害（直接損失／積極損失），是指現(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少。二、賠償損失 （一）概念 ：亦稱損害賠償，是指債務(wù)人不履行合同債務(wù)時依法賠償對方所受損失的責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。（四）表現(xiàn)形態(tài) 1．限期履行債務(wù) 2．由債務(wù)人進(jìn)行修理（消除缺陷）、更換、重作（另行給付）。（三）不適用情形 《合同法》第110條：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 1，法律上或者事實上不能履行； 2，債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高； 3，債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 2．須守約方請求違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的行為。違約責(zé)任的構(gòu)成要件 1．一般構(gòu)成要件： 違約行為＋損害＋因果關(guān)系 2．特殊構(gòu)成要件： 違約行為＋損害＋因果關(guān)系＋過錯三，承擔(dān)違約責(zé)任的方式一、強(qiáng)制履行（一）概念 ：也稱強(qiáng)制實際履行、繼續(xù)履行、特定履行，是指債務(wù)人違約后，如債務(wù)履行仍有可能時，債權(quán)人可請求法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同，使守約方盡可能取得約定標(biāo)的物的責(zé)任方式。 （二）不能履行（履行不能、給付不能）：指債務(wù)人在客觀上以已經(jīng)沒有履行能力，或法律禁止債務(wù)的履行。 （二）不完全履行 （不適當(dāng)履行）：債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合債務(wù)的本旨。 ＊就違約行為是否發(fā)生于合同履行期限屆滿之前，可分為預(yù)期違約和實際違約。 ＊就違約的主體是一方還是雙方，可分為單方違約和雙方違約。 2．嚴(yán)格責(zé)任原則：不考慮違約方有無過錯，只要有違約行為且無法定的免責(zé)事由，即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 1．過錯責(zé)任原則：債務(wù)人對其違約行為，僅在有過錯的情況下才承擔(dān)違約責(zé)任。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則是指基于什么樣的歸責(zé)事由來確定行為人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 2．可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)約定?！焙贤瑱?quán)利義務(wù)的終止第六章 違約責(zé)任第一節(jié) 違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任的概念與特征 違約責(zé)任，是債務(wù)人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合法定或約定的條件時，依法產(chǎn)生的民事責(zé)任。 4．賠償損失5．同時履行抗辯權(quán)的準(zhǔn)用 ：專家稿第105條：“當(dāng)事人雙方因合同解除而產(chǎn)生的義務(wù)，應(yīng)同時履行。 六、合同解除的效力 《合同法》第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！? 3．解除權(quán)的移轉(zhuǎn)性 ：不得隨債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而移轉(zhuǎn)，只有在合同的概括移轉(zhuǎn)時方可移轉(zhuǎn)。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 2．解除權(quán)的行使 《合同法》第96條： “當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方?！? （2）一方違約時，對方享有法定解除權(quán) 《合同法》第203條：“借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。 如預(yù)期／先期違約，遲延履行，拒絕履行，根本違約 等 2．特別法定解除 （1）一方當(dāng)事人享有任意解除權(quán) 《合同法》第232條：“當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。 （二）法定解除權(quán) 1．一般法定解除：法律規(guī)定的解除合同的條件適用于所有類型的合同。 （三）類型： 單方解除與協(xié)議解除法定解除與約定解除任意解除與非任意解除合同解除的條件： 二、協(xié)議解除 ：當(dāng)事人協(xié)商一致，雙方之前重新成立了一個合同，其內(nèi)容是把原來的合同作廢，使基于原來合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)消滅?！? 第二節(jié) 合同的解除（一）概念 廣義：雙方或單方 狹義：單方行使撤銷權(quán) 合同解除，是指合同成立后，在履行完畢之前，當(dāng)解除得條件具備時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示或者裁判機(jī)構(gòu)的裁決，使合同關(guān)系自始或盡向?qū)硐麥绲男袨?。保證合同另有約定的，按照約定。 3．不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 如情事變更下變更合同需法院或仲裁。 2，協(xié)商義務(wù) 3，恢復(fù)履行義務(wù)（提供擔(dān)保）效果：1．后履行義務(wù)人提供擔(dān)保之前，可以中止履行 2．恢復(fù)履行：對方提供適當(dāng)擔(dān)保／恢復(fù)履行能力／履行債務(wù)。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 4．后履行一方未提供擔(dān)保（三）不安抗辯權(quán)的行使及效力 《合同法》69：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。三、不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，先履行債務(wù)的一方，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人出現(xiàn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化等法定的喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形（不安事由）時，有權(quán)要求對方先為對待給付或提供擔(dān)保，在對方仍未對待履行或提供擔(dān)保時，有權(quán)中止合同而拒絕自己義務(wù)履行。 二、先（后）履行抗辯權(quán) 是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，負(fù)有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行不符合約定時，后履行一方得拒絕其相應(yīng)的履行請求的權(quán)利。 （1）雙務(wù)合同不成立、無效、被撤銷或解除后發(fā)生的返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀或賠償損失的責(zé)任。 合伙合同？（屬于雙務(wù)合同，但兩方合伙適用，三方以上合伙不適用） 2．基于雙務(wù)合同產(chǎn)生的對待給付義務(wù)的變形。 3．享有同時履行抗辯權(quán)的債務(wù)人，不陷于履行遲延。（二）法律效力 1．拒絕對方的全部或部分履行請求，不因此構(gòu)成違約。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 《合同法》第66條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行?！? 第三節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) ：含義 ：是指在符合法定條件時，一方當(dāng)事人得對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行?！薄砸淮稳柯男袨樵瓌t債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！? 3．因債權(quán)人的原因致使履行債務(wù)發(fā)生困難債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存?！比⒑贤男械奶厥庖?guī)則 1．為第三人利益的合同（向第三人履行的合同） 基本合同 ＋ 第三人約款當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。——固有的履行費用 ——增加的履行費用： 債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 5．履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行期限：期日或期間。 ——以往取債務(wù)為原則，赴償債務(wù)為例外。 2．價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行?！? （一）協(xié)議補(bǔ)充 （二）按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定 （三）適用法律關(guān)于各種有名合同的補(bǔ)缺性規(guī)定。2．中止履行的抗辯權(quán) 3．變更合同 如增減給付、延期或分期履行等。 5．須情事變更的結(jié)果使履行原合同會顯失公平。 3．情事變更的發(fā)生須不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。適用要件 1．須有情事變更的事實。三，經(jīng)濟(jì)合理原則：要求在履行合同時，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 給付：債的客體 履行：債的效力 清償：債的消滅合同履行的原則一、適當(dāng)履行原則：又稱正確或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及質(zhì)量數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蘼男械攸c，以適當(dāng)?shù)姆绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。六、解決爭議條款的獨立性 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力 七，行政處罰：追繳財產(chǎn)，罰款等行政處罰八、締約過失責(zé)任 概念 ：是指締約人故意或過失地違反先合同義務(wù)，致使合同不成立、無效或者被撤銷時，依法應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的賠償其損失的責(zé)任。 條件：1，無代理權(quán)的行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同2，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)3，相對人主觀上善意且無過失4，行為人與相對人之間的合同符合合同成立和生效的條件法律后果：直接后果：有權(quán)代理被代理人損失賠償問題 第五節(jié) 合同不成立，無效、被撤銷或者不被追認(rèn)的法律后果一、返還財產(chǎn)二，折價補(bǔ)償：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償三，賠償損失四，收歸國有或返還當(dāng)事人：當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。四：法定代表人越權(quán)：無權(quán)代表與越權(quán)行為法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 （二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓； （三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。損失，擅自處分人賠償。 部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。二、無權(quán)代理人訂立的合同 “行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 在一定期限內(nèi)部予追認(rèn)，合同歸于無效事由：無限人，無權(quán)代理人，無權(quán)處分人，法定代表人越權(quán)。可見脅迫行為包括兩種情況：（１）、以將要發(fā)生的損害相威脅（２）、脅迫者以直接面臨的損害相威脅因脅迫而訂立合同應(yīng)符合以下幾個要件：第一、 脅迫人具有脅迫的意思第二、 脅迫者實施了脅迫行為第三、 受脅迫者因脅迫而訂立了合同第四、 脅迫行為是非法的 二、撤銷權(quán)的行使 ：形成權(quán) 2．主體（撤銷權(quán)人） 重大誤解、顯失公平：當(dāng)事人一方”享有撤銷權(quán) 欺詐、脅迫、乘人之危：“受損害方”享有撤銷權(quán) 3．撤銷權(quán)的行使 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷 對于重大誤解或者顯失公平的民事行為，當(dāng)事人請求變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷。乘人之危的合同具有如下特征：１、 一方乘對方危難或緊迫之際逼迫對方２、 受害人出于危難或急迫而訂立了合同３、 不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度欺詐：所謂欺詐，是指一方當(dāng)事人故意實施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。４、 誤解是誤解的一方的非故意的行為顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。特征：１、 未被撤銷以前是成立且已經(jīng)生效的２、 存在意思表示不真實３、 受時間限制（事由之日起1年，除斥）４、 由有權(quán)機(jī)關(guān)決定５、 可撤銷合同在（民法通則）稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容。特點：已成立有違法性自使無效由有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)無效原因： 一、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 三、以合法形式掩蓋非法目的 四、損害社會公共利益 五、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 格式條款及免責(zé)條款無效虛偽表示與隱匿行為，當(dāng)事人約定無效無效合同的轉(zhuǎn)換 其他原因：1．合同標(biāo)的不能確定 2．合同標(biāo)的自始不能 3．雙方代理 4．自己代理時限免責(zé)條款無效