【正文】 ”這就是說，對于遲到的承諾，要約人可承認其有效，但要約人應及時通知受要約人。超過承諾期限作出承諾 ，該承諾不產(chǎn)生效力。 三、 承諾遲延和承諾撤回 （一）承諾遲延 所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾通知一旦到達于要約人，合同即宣告成立。所謂到達，指承諾的通知到達要約人支配的范圍內(nèi)，如要約人的信箱、營業(yè)場所等。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”。而我國現(xiàn)行立法采納了到達主義?？偟膩碚f，大陸法的規(guī)則有利于交易安全，而英美法的規(guī)則有利于交易迅速達成。如果怠于發(fā)出通知，則遲到的承諾視為未遲到 ，應具有承諾的效力。正如《德國民法典》第 150 條規(guī)定：“遲到的承諾，視為反要約”。因此，根據(jù)送信主義，承諾遲延不影響合同的成立。根據(jù)送信主義，只要受要約人將承諾的信件投入信箱或?qū)⒊?21 諾的電報移交給電報局則承諾已經(jīng)發(fā)生效力。實際上上述兩種 規(guī)則是各有利弊的。例如，承諾人先用書信向要約人表示承諾，一旦市場價格下跌，就用電話通知要約人撤回承諾。所以實際上發(fā) 信主義已經(jīng)剝奪了承諾人撤回的權利。承諾人只有一種撤回的可能性，即在發(fā)信之前撤回承諾?！堵?lián)合國國際貨物 銷售合同公約》第 22 條規(guī)定：接受得以撤回，如果撤回于接受原應生效之前或同時送達發(fā)價人則撤回的通知有效。只要撤回的通知先于或同時于承諾到達于要約人，則撤回有效。 第二，在承諾的撤回上。但是根據(jù)送信主義，要約人在未收到承諾的情況下，就要受承諾的拘束，特別是要對承諾的丟失或延誤承擔責任，這對于要約人過于苛刻，對維護要約人的利益并不十分有利。由于在成立的時間上不同，因此根據(jù)送信主 義所成立的合同，應比送達主義成立的合同，在時間上要早。至于承諾的通知，因郵局或電報局的原因而丟失或 延誤，則應由要約人負責。但是根據(jù) 送信主義，一旦承諾人將承諾信丟進信筒或把承諾的電報稿交給了電報局，則承諾生效。在此之前，由于郵局、電報局及其他信差的原因而導致承諾通知丟失或延誤 ，一律由承諾人承擔此后果。 送信主義和到達主義究竟存在著哪些區(qū)別 ?我們認為，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下三點 ： 第一，在合同成立的時間上。英美法采納了送信主義，或稱為發(fā)送主義（ doctrine of dispatch）。大陸法采納了到達主義，或稱送達主義，即承諾的意思表示于到達要約人支配的范圍內(nèi)時 生效，合同也告成立。”因此承諾的效果在于使合同成立， 即一旦承諾生效，合同便宣告成立。所以，乙的行 為不屬于承諾。例如甲向乙、丙同時兜售某塊手表，價值 100 元，甲問乙、丙是否愿意購買，乙沉默不語，未作任何表示，而丙則點頭表示同意。以行為作出承諾，絕不同于單純的緘默或不行動。 我們認為，如果交易慣例可以以發(fā)送車輛作出答復，或者從要約中不能看出要約禁止以行為作出承諾，則自行車廠通過發(fā)貨的方式作出承諾，應該是有效的。自行車廠沒有回函，但卻于 10 天后向某 體委發(fā)送了該型號的自行車。這就是說，如果根據(jù)交易習慣或者要約的內(nèi)容并不禁止以行為承諾，則受要約人 可通過一定的行為作出承諾。如果要約沒有特別規(guī)定承諾的方式，則不能將承諾的方式作為有效承諾的特殊要求。如果要約規(guī)定承諾必須以一定的方式作出，否則承諾無效，那么承諾人作出承諾時，必須符合要約人規(guī)定的承諾方式，在此情況下，承諾的方式成為承諾生效的特殊要件。根據(jù)我國《合同法》第 22 條規(guī)定，承諾應當以通知的方式作出。第二，要約人在要約中明確表示，承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更，否則無效，則受要約人作出非實質(zhì)性變更也不能使承諾生效。”這就是說，即使是非實質(zhì)性內(nèi)容的變更在以下兩種情況下承諾也不能生效：第一，要約人及時表示反對，即要約人在受到承諾通知后，立即表示不同意受要約人對非實質(zhì)性內(nèi)容所作的變更。如承諾人對要約的重要條款未表示異議，然而在對這些主要條款承諾以后，又添加了某一附加條件，該附加條件并不屬于合同的重要條款，此種情況屬于非實質(zhì)性變更。 承諾不能更改要約的實質(zhì)內(nèi)容，并非不能對要約的非實質(zhì)性內(nèi)容作出更改。如果承諾對要約中包含的上述條款作出了 改變，就意味著更改了要約的實質(zhì)性內(nèi)容。那么，哪些內(nèi)容屬于實質(zhì)性內(nèi)容呢？所謂實質(zhì)性內(nèi)容實際上是指未來合同的重要條款，換句話說，這些條款是未來的合同應當具備的，如果缺少這些條款則未來的合同便不 能成立或者存在著重大缺陷。因此兩大法系都允許承諾可以更改要約的非實質(zhì)性內(nèi)容，如要約人未及時表示反對，則承諾有效。當然，我們說承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，并不是說承諾 的內(nèi)容對要約的內(nèi)容不得作絲毫的更改。也就是說，承諾對要約的同意，其同意內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致，才構成意思表示的一致即合意，從而使合同成立。根據(jù)《合同法》第 30 條規(guī)定，“承諾的內(nèi)容應當 與要約的內(nèi)容一致。一般而言，逾期的承諾在民法上被視為一 項新的要約，而不是承諾。對失效的要約作出承諾，視為向要約人發(fā)出要約，不能產(chǎn)生承諾效力。未能在合理期限內(nèi)作出承諾并到達要約人，不能成為有效承諾。承諾的期限通常都是在要約人發(fā)出的要約中規(guī)定的，如果要約規(guī)定了承諾期限，則應當在規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達；在沒有規(guī)定期限時，根據(jù)《合同法》第 23 條的規(guī)定，如果要約是以對話方式作出的，承諾人應當即時作出承諾；如果要約是以非對話方式作出的，應當在合理的期限內(nèi)作出并到達要約人。我國《合同法》第 23 條規(guī)定：“承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。 。既然承諾是對要約人發(fā)出的要約所作的答復，因此只有向要約人作出承諾，才能導致合同成立。當然，在某些意外情況下，基于法律規(guī)定和要約人發(fā)出的要約規(guī)定，任何第三人可以對要約人作出承諾，則要約人應當受到承諾的拘束。承諾之所以必須由受要約人作出，是因為受要約人是要約人選擇的，要約人選定受要約 人意味著要約人只是想與受要約人訂立合同，而并不愿意與其他人訂約，因此只有受要約人才有資格作出承諾。在法律上，承 諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力。然而受要約人必須完全同意 要約人提出的主要條件，如果對要約人提出的主要條件并沒有表示接受，則意味著拒絕了要約人的要約，并形成了一項反要約或 新的要約。換言之，承諾是指 受要約人同意接受要約的條件以締結合同的意思表示。但如果要約人事先聲明要約的任何內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改要約的非實質(zhì)性內(nèi)容，也 18 會產(chǎn)生拒絕要約的效果。受要約人對要約的實質(zhì)內(nèi)容作出限制、更改或擴張從而形成反要約，既表明受要約人已拒絕了要約，同時也向要約人提出了一項反要約。凡是在要約中明確規(guī)定了承諾期限的，則承諾必須在該期限內(nèi)作出，超過了該期限，則要約自動失效。要約在受要約人發(fā)出承諾通知之前，可由要約人撤銷要約 ，一旦撤銷，要約將失效。不過，受要約人在拒絕要約以后， 也可以撤回拒絕的通知，但必須在撤回拒絕的通知先于或同時于拒絕要約的通知到達要約人處，撤回通知才能產(chǎn)生效力。拒絕的方式有多種，既可以是明確表示拒絕要約的條件，也可以在規(guī)定的時間內(nèi)不作答復 而拒絕。根據(jù)《合同法》第 20 條，要約失效的原因主要有以下幾種： 第一，拒絕要約的通知到達要約人。 四、 要約失效 所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。那么，如何對要約的撤銷作出限制呢？根據(jù)我國《合同法》第 19 條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作，則不可撤銷要約。”允許要約人有權撤 銷已經(jīng)生效的要約，必須有嚴格的條件限制。所以我國《合同法》第 18 條規(guī)定：“要約可以撤銷。因為允許要約人撤銷要約確有利于使要約人能根據(jù)市場情況的變化而從事靈活的交易活動，有利于避免和減少因要約內(nèi)容不全、市場環(huán)境變化等各種因素可能造成的對要約人的損害。 如果要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要 約是不可撤銷的，或受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷而且受要約人已根據(jù)對要約的信賴行事，則要約不得撤銷。而英美法則認為要約原則上可以隨時撤回或撤銷，只是在例外的情況下才不得撤銷。但是在法律上是否應當承認要約人另外享有撤銷權，各國法律對此有不同的規(guī)定。而對要約的撤回并沒有這些限制。但兩者存在一定的區(qū)別，即：撤回發(fā)生在要約并未到達受要約人并生效之前，而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。 所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅?；谶@一點，我國《合同法》第 17 條規(guī)定：“要約可以撤回。允許要約人撤回要約，是尊重要約人的意志和利益的體現(xiàn)。如甲于某日給乙去函要求購買某種機器，但甲于此日與丙達成了購買該機器的協(xié)議，即立即給乙發(fā)去傳真要求撤回要約，這種撤回應是有效的。 再次，要約的撤回和撤銷。這就是說受要約人可以行使也可以放棄該項權利。當然，如果要約人在要約中明確允許受要約人具有轉(zhuǎn)讓的資格，或者受要約人在轉(zhuǎn)讓承諾時征得了要約人的同意，則此種轉(zhuǎn)讓是有效的。如果第三人代替受要約人作出承諾，此種承諾只能視為對要約人發(fā)出的要約，而不具有承諾的效力。此種拘束力又稱為要約的實質(zhì)拘束力，在民法中也稱為 承諾適格，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。當然，法律允許要約人在要約到達之前、受要約人承諾之前可以撤回、撤銷要約，同時要約人也可以在要約中預先聲明不受要約效力的拘束 ，只要符合這些規(guī)定，則撤回或變更要約的內(nèi)容是有效的。是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。要約拘束力的內(nèi)容具體表現(xiàn)如下： 首先，要約對要約人的拘束力。例如要考慮要約的傳遞方式、行業(yè)習慣等多種因素來確定合理時間。合理期限包括三項內(nèi)容：即要約到達受要約人的時間；作出承諾所必要的時間；承諾通知到達要約人所必需的時間。（ 2）以書面形式發(fā)出的要約，如果要約人在要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限（如規(guī)定本要約有效期限為 10 天，或規(guī)定本要約于某年某日前答復有效），則該期限為要約的有效存續(xù)期限。 我們認為，關于要約的期限問題完全由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能以要約的 具體情況來確定合理期限。（ 3）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特 定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。但對于要約的生效時間應注意如下三個問題：（ 1）送達并不一定實際送達到受要約人及其代理人手中，只要要約送達到受要約人所能夠控制的地方（如受要約人的信箱等）即為到達。我國《合同法》第16 條規(guī)定， “要約到達受要約人時生效。（ 2）一項發(fā)價，即使是不可撤銷 的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價送達被發(fā)價人 之前或同時送達被發(fā)價人”。大陸法大都采 納第二種觀點。第一是發(fā)信主義，即 要約人發(fā)出要約以后，只要要約已處于要約人控制范圍之外，要約即產(chǎn)生效力。這既關系到要約從什么時間對要約人 產(chǎn)生拘束力，也涉及到承諾期限問題。關 于要約的法律效力，存在著如下幾個問題。 三、 要約的法律效力 要約的法律效力又稱要約的拘束力。 但有一點除外，即如果廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應視為要約（《合同法》第 15 條）和注明為要約或者廣告中含 有廣告人希望訂立合同的愿望，或者寫明相對人只要作出規(guī)定的行為就可以使合同成立，則應該認為該廣告屬于要約而不是要約邀請。這主要是因為，商業(yè)廣告旨在宣傳和推銷某種商品或服務，而一般并沒有提出出售該商品或提供該服務的主要條款。由于懸賞廣告一般不屬于商業(yè)性廣告，因此不屬于狹義廣告的范圍。廣義的廣告包括商業(yè)廣告、公益性廣告及分類廣告（找尋人、征婚、掛失、婚慶、吊唁、招聘、求購、啟事以及權屬聲明等廣告），而狹義的廣告 僅指商業(yè)廣告。 。它是指擬公開發(fā)行股票 的人經(jīng)批準公開發(fā)行股票后，依法在法定的日期和證券主管機關指定的報刊上刊登的 面、真實、準確地披露發(fā)行股票的人的信息以供投資者參考的法律文件。 。而投標則是投標人根據(jù)招標人所公布的標準和條件向招標人發(fā)出以訂立合同為目的的意思表示，在投標人投標以后必須要有招標人的承諾，合同才能成立，所以投標在性質(zhì)上為要約。根據(jù)《合同法》第 15條規(guī)定，此種公告屬于要約邀請行為 。 所謂招標是指訂立合同的一方當事人采取招標公告的形式，向不特定人發(fā)出的、以吸引或邀請相對方發(fā)出要約為目的的意思表示。據(jù)此，我國《合同法》第 15 條確認 其為要約邀請。拍賣前一般要刊登或發(fā)出拍賣公告，在拍賣當時對拍賣物進行宣傳和介紹。 。此種發(fā)出價目表的行為，雖包含了商品名稱及價格條款，且含有行為人希望訂立合同 的意思，但由于從該行為中并不能確定行為人具有一經(jīng)對方承諾即接受承諾后果的意圖，而只是向?qū)Ψ教峁┠撤N信息，希望對方向自己提出訂約條件（如購買多少本圖書和某種圖書），因此，該行為只是要約邀請，而不是要約。 （二）幾種典型的要約邀請行為 根據(jù)《合同法》第 15 條，下列行為屬于要約邀請： 。此外，在 區(qū)分要約和要約邀請時，還應當考慮到其他情況，諸如是否注重相對人的身份、信用、資力、品行等情況，是否需要實際接觸，一方發(fā)出的提議是否使他方產(chǎn)生要約的信賴，等等，即綜合各種因 14 素考慮某項提議是要約還是要約邀請。再如，出租車司機將出租車停在路邊招攬顧客，如果根據(jù)當?shù)? 規(guī)定和習慣，出租車司機可以拒載，則此種招攬是邀請；如果不能拒載，則認為是要約。例如詢問商品的價格，根據(jù)交易習慣，一般認為是要約而不是要約邀請。即使表意人提出了未來合同的主要條款，但如果他在提議中聲明不受要約的拘束，或提出需要進一步協(xié)商，或提出需要最后確認等，都