【正文】 C更換聘任公司經理，是董事會的職權，不是股東大會的職權； 第四十七條董事會對股東會負責，行使下列職權： （一）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （二）執(zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經營計劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； （五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； （八）決定公司內部管理機構的設置； （九）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘 公司副。 B 股東大會不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事； 第三十八條 股東會行使下列職權： （一）決定公司的經營方針和投資計劃； （二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項； （三）審議批準董事會的報告； （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； （五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； （八）對發(fā)行公司債券作出決議； （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； （十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權。 （ 2）該公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方： A召開臨時股東大會提前 20日通知股東。 新公司法第 101條 股東大會應當每年召開一次年會。 根據上述材料，回答以下問題： （ 1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應否召開股東大會？為什么？ （ 2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？ ? （ 1）公司發(fā)生經營虧損后，在股東請求時，應當召開臨時股東大會。通知確定的會議議程包括以下事項： （ 1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長； （ 2）選舉更換全部監(jiān)事； （ 3）更換公司總經理； （ 4）就發(fā)行公司債券作出決議； （ 5）就公司與另一房地產公司合并作出決議。某股東據此請求召開臨時股東大會。 案例： ? 某房地產股份公司注冊資本為人民幣 2億元，發(fā)行有無記名股票，公司章程規(guī)定董事長由董事會選舉產生。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司 形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。此外，公司的解散應由股東大會產議，而不能由董事會決議通過，本案的公司解散由董事會決議，因而也是錯誤的。計算表決權應依照持有股份，不應依人數。 新 《 公司法 》 第 103條 召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。 《 公司法 》 規(guī)定，股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。 2 ．臨時股東大會的通知發(fā)出時間不符合法定條件，通知發(fā)出人應為董事會而非董事長李某。 新公司法第 102條 股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。 [ 問題 ] 1 ．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？ 2 ．臨時股東大會的通知存在什么問題？ 3 ．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ 4 ．該小股東的什么權益受到了侵害？ ? 1 ．新公司法第 101條 股東大會應當每年召開一次年會。表決結果， 80 名股東，占出席大會股東表決權 3/5 ，同意解散公司，董事會決議解散公司。 出席會議的有 90 名股東。股東大會如期召開，會議議程為兩項： （ 1 ）討論解決公司經營所遇困難的措施。 案例： ? 某市僑興股份有限公司因經營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的 1/4 ，公司董事長李某決定在 2022 年 4 月 6 日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。 ? 2 ）特別決議 ——必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 ? 4 、表決 ? 股東大會決議分為普通決議和特別決議。 ? 臨時提案的內容：應當屬于股東大會職權范圍，并有明確議題和具體決議事項。 ? 3 、通知及提案 ? 通知內容：會議召開的時間、地點和審議的事項 ? 通知范圍：各股東 ? 通知時間：會議召開 20 日前；臨時股東大會召開 15 日前；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開 30 日前公告時間、地點和審議的事項。 ? 2 、召集和主持 ? 由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。 三、股份有限公司的組織機構 ? （一）股東大會 ? 1 、召開 ? 應當每年召開一次年會。 ? (2 )募集設立 ? 制作招股說明書 —— 簽定股票承銷協(xié)議與代收股款協(xié)議 —— 呈報國務院證券管理部門審批 —— 公告和招募股份 —— 進行驗資 —— 召開創(chuàng)立大會 —— 董事會于創(chuàng)立大會結束后 30 日內，向公司登記機關申請設立登記。 （二）設立程序 ? 1 、簽訂發(fā)起人協(xié)議 ? 2 、行政審批 —— 經國務院授權的部門或者省級人民政府批準。 ? （ 3）股份有限公司注冊資本的最低限額 ? 人民幣五百萬元；法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? （ 2）募集方式設立的 ? 注冊資本：為在公司登記機關登記的實收股本總額。 ? 一次繳納： ? 分期繳納：首次出資額不得低于注冊資本的 20%,其余部分自公司成立之日起2年內繳足（投資公司可在 5年內繳足）。 二、股份有限公司的設立（條件和程序） ? （一）設立條件 ? 1 、發(fā)起人符合法定人數： ? 2 ~ 200 位發(fā)起人，其中須半數以上在中國境內有住所。 （三）國有獨資公司與國有企業(yè)的區(qū)別 ? (1)法律依據不同 ? (2)管理體系不同 ? (3)治理結構不同 ? (4)管理者角色不同 第三節(jié) 股份有限公司 一、股份有限公司的概念與特征 ? （一）概念： ? 指公司資本分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。本題中該子公司在和解期間，無償將汽車轉讓給母公司，并放棄了對母公司的債權，這說明子公司不執(zhí)行和解協(xié)議。 ? （ 4）債權人要求宣告該子公司破產符合法律規(guī)定，法院應當支持。其中，根據 《 商標法 》 的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理的開支。侵犯注冊商標專用權的法律責任包括：民事責任、行政責任和刑事責任。所以，子公司應以其全部資產對其債務承擔責任，該國有獨資公司則以其對子公司的投資額為限承擔有限責任。根據 《 公司法 》 規(guī)定，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。而本案中目前國有獨資公司的董事會中沒有職工代表，這不符合規(guī)定。 答案： ? （ 1）該國有獨資公司董事會目前的組成不符合規(guī)定。 （ 2）該國有獨資公司是否應對子公司的全部債務承擔連帶責任 ?并說明理由。債權人知道后向法院舉報，要求宣告其破產。 該子公司提出和解協(xié)議，經債權人會議通過，由人民法院審查認可。由于生產的啤酒質次價高，幾乎無人問津。另外，董事會決定設立一子公司，該子公司為有限責任公司，企業(yè)對此子公司投資 100萬元。 （二）國有獨資公司組織機構 ? 國有資產監(jiān)督管理機構 ? 董事會 ? 監(jiān)事會 —— 第七十一條 ? 經理 —— 第六十九條 ? 國有獨資公司的的特殊規(guī)定 案例分析題 ? 1. 某國有獨資公司董事會成員有 5人，其中 4人是國家投資機構任命的干部， 1人為職工代表。 ? 特征 ? ①股東單一性 ? ②責任有限性 ? ③轉投資的限定性 ? （二）設立中的特殊規(guī)定 ? （三）組織機構的特殊規(guī)定 — — 不設股東會 ? （四）責任限制（風險防范 ） 六、 國有獨資公司 ? （一） 國有獨資公司的概念與特征 ? 概念 ? 國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產管理機構履行出資人職責的有限責任公司。 最初，他以為這只是一個普通的境外投資申請，于是按照常規(guī)需要準備齊全了所有申報資料，并提交給上海某區(qū)商務委。 案例： ? 一家從事鋼鐵物流的大型集團，因業(yè)務拓展，打算到新加坡進行海外投資。股份有限公司董事人數不足法定人數或公司章程所定人數 2/3，應依法召開臨時股東大會。汪某對某公司的破產負有個人責任，自該公司破產清算還沒有超過 3年，因此不能擔任甲公司的經理。 ? （ 3）汪某不具備作經理的資格。丁某向朋友借 5萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。丁某因貪污行為受到刑事處罰，于 1993年 3月刑滿釋放，公司于 2022年 4月成立，刑滿釋放已超過 5年，任職資格不受法律限制。董事會的組成人數為 5人，由雙方按出資比例選派合法，董事長的產生方式正確，但是經理、財務負責人由董事長任命的作法不正確，應該由董事會聘任。 ? 要求：根據上述事實及有關規(guī)定，分別回答下列問題： ? （ 1）食品公司與研究所的協(xié)議中，有關出資方式、比例及董事長的產生方式是否合法？請說明理由。據上述兩個理由，董事 A認為丁某無權作董事長，汪某無權擔任公司經理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據證明丁某原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰， 1993年 3月刑滿釋放，且于 1年前向朋友借錢 5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。甲公司于 2022年 4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。董事長由食品公司推薦，公司的經理、財務負責人由董事長直接任命。協(xié)議內容為：（ 1）公司注冊資本為 1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額 200萬元，另外以某食品商標作價 300萬元，研究所新型食品加工專利技術出資，該技術作價 500萬元（有評估機構出具的評估證明）。龍某應當在 120萬元的范圍內對丙銀行的債務負責。 6. 乙公司應當以其全部資產對丙銀行的債務負責。 5. 不應承擔。股東在公司登記后，不得抽回投資 4. 不能。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉移，甲公司對該土地仍有支配權。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應由甲公司按投資合同約定承擔一半。 基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務承擔責任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損 180萬元。同年 4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。乙公司經工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產經營，但甲公司未將土地使用權過戶到乙公司。 案例 : ? 甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資 200萬元，設立乙有限責任公司；甲公司以其土地使用權出資，龍某以現金和專利技術出資（雙方出資物已經驗資）；龍某任董事長兼總經理；公司虧損按出資比例分擔。 ? 。 ? 義開立賬戶。 (二 )董事、經理和監(jiān)事的義務 ? 。 （ 4）個人所負較大債務到期尚未清償。 （ 2）因當事人的有關財產和經濟秩序違法行為而產生的資格限制。 四、公司董事、監(jiān)事和經理 （一）公司董事、監(jiān)事和經理的任職資格 （ 1）民事行為能力上的限制。 ? 問題： ? ，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？ ? ？為什么？ ? ，另成立有獨立法人資格的保健品廠的決議是否符合公司法的規(guī)定？為什么？ ? 戊不能以勞務出資 ? 符合。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。 飲料公司成立后經營一直不景氣，已欠 A銀行貸款 100萬元未還。 案例： ? 甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本 200萬元，其中甲、乙各