【正文】 第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。所以在股東權(quán)屬確認(rèn)的時(shí)候，就是非常復(fù)雜的問題了。都記得你的名子，你就要承擔(dān)責(zé)任。出資不實(shí)，不僅僅這責(zé)任，比如，出資不實(shí)，發(fā)起人的責(zé)任，協(xié)助抽逃的責(zé)任，該清算不清算的責(zé)任，法人人格否定的責(zé)任等。同時(shí)，替人登記的掛名股東，風(fēng)險(xiǎn)也很大。以后肯定還有爭(zhēng)議。這里隱含著很多爭(zhēng)議。這個(gè)問題有爭(zhēng)議。變更登記的，要其它股東同意。即使你某一天翻身當(dāng)了主人，有關(guān)法律關(guān)系，和你的實(shí)際出資人的關(guān)系有無必然？名義股東要承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，可能會(huì)執(zhí)行名義股東名下的股權(quán)。股份有限公司怎么辦呢？有限公司比照的是公司法第72條，股份公司，前面的爭(zhēng)議得明確。這個(gè)態(tài)度就是定論了。第三款，實(shí)際出資人不想按合同，想翻身變“顯名”了，不是想當(dāng)就能當(dāng)。股東權(quán)利中有財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但是基于出資，而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。尤其有限公司股東愿意不愿意和你合作的問題上尤甚。你替我掛名，所有財(cái)產(chǎn)權(quán)利得給我，表態(tài)的時(shí)候得聽我的，這是他們合同之間的關(guān)系。真正出錢是基于什么目的出的？現(xiàn)在的表述，想作為股東一樣，只是不想以自己的名義登記在冊(cè)。不能上來說他就是股東就是股東了。“隱名股東”這四個(gè)字，就是說隱名的是“股東”了，這一點(diǎn)不好，這樣就容易得出隱名人是“股東”的結(jié)論了，是股東，就包括財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利。先請(qǐng)求大家不要用“隱名股東”這四個(gè)字。而實(shí)踐中，很多掛名或隱名沒有書面協(xié)議，有爭(zhēng)議了如何辦？對(duì)于這個(gè)問題，最高院內(nèi)部也是二派觀點(diǎn)。劉敏法官解讀：第二十五條，即屬于隱名出資的問題。第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。第二十五條有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。但是，在外部環(huán)境中，應(yīng)該認(rèn)定，規(guī)避國家監(jiān)管的不行。在商法領(lǐng)域中是有不同看法的。這是公權(quán)利行使的結(jié)果。當(dāng)事人如果不提轉(zhuǎn)讓無效，我們一般不審查。劉敏法官解讀：這里提到，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓變相房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目，合同是否有效？現(xiàn)在是個(gè)大問題。特別辦理，各種各樣的個(gè)案中，慢慢解決。簡(jiǎn)單的關(guān)系來看，履行完合同義務(wù)了，轉(zhuǎn)讓人已獲得權(quán)利了，作為公司，應(yīng)依法變更登記，就是下一條必須辦理。以受讓方支付完畢受讓款判斷，也有問題，按約定沒有到支付期，或到了就沒有支付。向前找點(diǎn)。這樣下如何判斷？如果只是工商登記判斷，絕對(duì)對(duì)受讓方不公平。 很多爭(zhēng)議發(fā)生在沒有變更登記。公司法不是這么寫的，在74條，當(dāng)受讓人簽訂協(xié)議，繼受股權(quán)后，公司應(yīng)辦理變更登記，公司有義務(wù)是義務(wù)主體，因?yàn)槲乙呀?jīng)取得股權(quán)了。最簡(jiǎn)單的，就是工商登記，股權(quán)有人身性和物權(quán)性的雙重屬性。還有一種情況，約定了一性次支付，受讓方支付了一部分，還有一部分沒有支付?？赡苋恐Ц读藢?duì)價(jià)款，但公司沒有變更登記，轉(zhuǎn)讓方認(rèn)為股權(quán)還是在登記他名下的，但受讓方認(rèn)為自己支付了股價(jià)了，這時(shí)候如何斷？實(shí)踐中還有的情況，比如，簽訂合同的時(shí)候，全部轉(zhuǎn)讓款要支付1個(gè)億，約定支付了2千萬的時(shí)候，就轉(zhuǎn)讓20％等。獲得股權(quán)，受讓方何時(shí)取得股權(quán)，爭(zhēng)議大，條文上看不見。既受讓股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，贈(zèng)與，包括強(qiáng)制執(zhí)行，以物抵債，都是繼受方式。既然設(shè)立協(xié)議的時(shí)候是張三，公司也開了設(shè)立出資證明書，為什么不登記人家！原始出資股權(quán)的時(shí)候，根本的問題是探究爭(zhēng)議。有充分證據(jù)推翻登記的，那是另一回事。要證明股東身份，最有力的是工商登記，公司內(nèi)部和工商登記，拿著登記，就不需要任何其它證據(jù)。如果不規(guī)范的時(shí)候，爭(zhēng)議就可能有了，如何證明事實(shí)，就要靠舉證證明。從協(xié)議簽訂開始，我要出資，來增資，包括出資證明書。還有出資的有關(guān)證據(jù)，誰出資了，出資憑證。設(shè)立協(xié)議和增資協(xié)議方面探究。股東資格的確認(rèn)，股權(quán)權(quán)屬的確認(rèn)，第一項(xiàng)，解決的是原始出資股權(quán)形成的爭(zhēng)議，是否是公司股東；后一項(xiàng)，是繼受方式，發(fā)生爭(zhēng)議，股權(quán)權(quán)屬爭(zhēng)議。第二十三條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。第二十一條當(dāng)事人之間對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，原告提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。第二十條公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。現(xiàn)在不誠信的思想體現(xiàn)出來了，什么是“嚴(yán)重”？比如，我該交注冊(cè)資金十塊錢，我只交了一塊錢，算不算“嚴(yán)重“”再比如，注冊(cè)資應(yīng)該交1個(gè)億，我少交了9千萬，如何辦？如果真是這樣，如何解釋“嚴(yán)重”？這個(gè)，要看具體審理法院的意見了。比如在章程中寫好，如果將來誰出資不到位，那當(dāng)然除名。還不變的情況下，不屬于我們管的范圍了。有的工商也不認(rèn)法院。我們除完名之后，工商不變更登記怎么辦？這是實(shí)踐操作的問題?，F(xiàn)在規(guī)定上，是公司救濟(jì)，原來有一個(gè)除名之訴。這一條，是對(duì)于除名機(jī)制的設(shè)計(jì)。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。這是17條。只要股東出資不到位，就可以合理限制。對(duì)股東權(quán)利的限制，賦予股東相應(yīng)權(quán)利的限制。第十七條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。限制股東權(quán)利等等，都可以用章程限定。股東，實(shí)際控制人排除掉，看別的股東的意思，事實(shí)上不止只有這一條。比如表決，排除表決。即使存疑問，寫上也比不寫要好！當(dāng)然，這是一個(gè)建議。這也是另一個(gè)商法的理念，盡量尊重當(dāng)事人的意愿。比如債權(quán)出資，而工商局也同意，即可以約定，債權(quán)是否能實(shí)現(xiàn)、如果不實(shí)現(xiàn)，或部分不能實(shí)現(xiàn)，可以以其它財(cái)產(chǎn)補(bǔ)足。這一條用的時(shí)候，要注意“但書”，即“另有約定的除外”。因市場(chǎng)變化，貶值的咋辦？正面看，沒有什么爭(zhēng)議。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。但在中國，恐怕別說刑事責(zé)任了，連民事責(zé)任都很難說被追究了?。┕舅劳?，如何走，這個(gè)制度是保護(hù)出資人的，我們出資人偏偏不走這條路，而是歪門傍道。香港律師很迷惑，為什么老公要以老婆的名義注冊(cè)公司，我們說這在國內(nèi)很普遍，而香港律師很不能理解，他們之間說，這簡(jiǎn)直是玩笑。不這么干如何了，人家思維中沒有這種想法了。后來我還是相信了，一分錢一分貨。去了以后，我們?cè)谥袊乃季S、判斷，有時(shí)候就不一樣。人家市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，卻沒有這樣的問題，還說這不是問題！很奇怪，為什么不是中國這樣的！因?yàn)槿思沂袌?chǎng)化很成熟、誠信建立了，沒有規(guī)避法律的弦，人家從小受的教育，就是守法；而我們是發(fā)展中國家，對(duì)于法律規(guī)定說該咋辦，有些當(dāng)事人第一反應(yīng)卻是如何規(guī)避。比如，我們法律做一些規(guī)則，說不能干，在實(shí)踐中被商事主體干了，后果如何辦？我們?cè)诹⒎〞r(shí)確實(shí)顧了一頭顧不了另一頭，很難兩全。如果充分證據(jù)能證明，比如替別人注冊(cè)公司，注冊(cè)完成了就把錢拿回來，這種情況下，要追究。但這樣也很容易被規(guī)避，即他們不明確約定墊資，就弄成簡(jiǎn)單借款怎么辦？我們將來在案件中要進(jìn)一步論證。只是追究高管及具體行為人的責(zé)任了！代墊我還沒有講，幫別人注冊(cè)公司，這些人和一般借款人區(qū)別開來，借款人不承擔(dān)責(zé)任。決議的可撤銷、無效不能當(dāng)然決定基于決議的交易行為的無效。哪怕及時(shí)提出了，法院及時(shí)撤銷了，也僅在于阻卻后的增資行為，阻卻不了的話，就是追究有關(guān)人的責(zé)任問題。一個(gè)是有期限的，多少日之內(nèi)的。已經(jīng)登記在冊(cè)了，股東存在出資不實(shí)的，就要承擔(dān)責(zé)任的?，F(xiàn)在，涉及到瑕疵出資的股東提起的一個(gè)訴訟，意圖阻卻訴訟，他訴公司，以當(dāng)時(shí)召開時(shí)沒有達(dá)到法定持股比例為由說增資是無效的。該不該追加、追加承擔(dān)多大的責(zé)任，在實(shí)踐中爭(zhēng)議其實(shí)是很大的！哪些人承擔(dān)、承擔(dān)多大的責(zé)任，都是有爭(zhēng)議的，這是實(shí)體的判斷問題，原則上是要有訴訟程序，拿著判決來做的，而執(zhí)行局的司法解釋，是效力角度考慮。然后看能否追回，在執(zhí)行中通過裁定追加被執(zhí)行人，執(zhí)行債權(quán)人和公司的債務(wù)中，我們的表態(tài)，也有最高院執(zhí)行局的司法解釋，按他們的規(guī)定是可以追加，我們的態(tài)度，在沒有爭(zhēng)議的情況下，追加就追加了。這一系列的問題，可以放在一個(gè)案件中訴，作為合并審理的內(nèi)容。還有會(huì)計(jì)師事務(wù)所，對(duì)虛假的驗(yàn)資報(bào)告也要承擔(dān)責(zé)任。涉及到瑕疵出資者本人外，公司設(shè)立時(shí)候的其它發(fā)起人、增資時(shí)的董事，監(jiān)事、高管、還有資金代墊者的責(zé)任；在其它司法解釋中，還有一個(gè)出具虛假資金證明的金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任，這個(gè)主要指貨幣出資。這也是一次性的責(zé)任。拿走多少，拿回多少。14條抽逃出資的民事責(zé)任。我們拿掉的時(shí)候，有相當(dāng)?shù)娜瞬煌獾?。原?3條后有一個(gè)極端的處理，注冊(cè)資金沒有達(dá)到最低標(biāo)準(zhǔn)的，現(xiàn)在拿掉了。對(duì)發(fā)起人股東承擔(dān)出資連帶責(zé)任的第三個(gè)責(zé)任主體，是負(fù)有監(jiān)督的高管，也要承擔(dān)責(zé)任，董事和高管，也要承擔(dān)責(zé)任。劉敏法官解讀：還回來，除了這些瑕疵出資者，還有其它發(fā)起人的責(zé)任！包括股份公司、有限公司原始股東，這一點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是對(duì)公司法的突破，是對(duì)發(fā)起人責(zé)任的突破。你作為律師，為企業(yè)出謀劃策的時(shí)候，可以試著用！第十四條股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。表面上看，只是法人退出的問題，實(shí)質(zhì)是重組的問題。通過破產(chǎn)清算，整體財(cái)產(chǎn)的接收，解決相關(guān)問題。買的原有的企業(yè)資產(chǎn)。交易商啊，產(chǎn)品的銷售商啊，接著用。也可以整體賣掉，原有企業(yè)資產(chǎn)接著用。國有企業(yè)中，在政府的領(lǐng)導(dǎo)下，客觀上可以有這種結(jié)果，后來，最高司法解釋中第7條中，規(guī)制了這種情況，現(xiàn)在誰都逃不了！用公司形式改造了企業(yè)，但后公司要承擔(dān)原公司的債務(wù)。我們?nèi)ト毡鹃_會(huì)的時(shí)候探討的時(shí)候，以法人退出為目的的，也隱含著這種操作的可能。企業(yè)起死回生制度。在破產(chǎn)法下和解也有類似的手段。企業(yè)干凈，戰(zhàn)略投資人拿著錢進(jìn)來，市場(chǎng)化的不可能減少。對(duì)原有債務(wù)是可以減免的。還有一種，是法院的強(qiáng)批，力度更大了。重整兩種計(jì)劃，一個(gè)是各個(gè)組表決通過，和市場(chǎng)化的有差別。司法重整，可以減債基礎(chǔ)上吸引戰(zhàn)略投資人。到破產(chǎn)程序，是我們法律程序下的重組。省委書記、副省長對(duì)法院司法重整的做法都肯定了。市場(chǎng)化之外的，破產(chǎn)程序下，最典型的是司法重整。法律手段重組，市場(chǎng)化的重組，是沒有強(qiáng)制力的。你唯一能阻卻的，就是破產(chǎn)程序。我們也在開玩笑，就是破產(chǎn)法屬于搖旗吶感階段。沒有進(jìn)破產(chǎn)程序，就是先來先得。不同案件交織在一起的時(shí)候，如何處理，大家要思考。所以當(dāng)?shù)诙€(gè)債權(quán)人主張，我就可以對(duì)抗，已經(jīng)不屬于瑕疵出資了。第三個(gè)，要注意，補(bǔ)足責(zé)任是一個(gè)一次性的責(zé)任。以方便執(zhí)行為前提。不能解釋公司債務(wù)人強(qiáng)制才能行使，更多體現(xiàn)的是補(bǔ)足的概念。第二個(gè)，補(bǔ)充賠償，和一般保證責(zé)任是不一樣的。有人說，母牛出資，這么多年，母牛生小牛，就是這個(gè)意思。比如房產(chǎn)，當(dāng)初作價(jià)5千萬，一直沒有交付，或交付了但沒有過戶，事后主張的時(shí)候，瑕疵責(zé)任主張的時(shí)候，這個(gè)“息”，確定，不是5千萬，而是房子的增值的部分。如果出資應(yīng)該是貨幣，就好判斷。股東未交付出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任、即本息范圍內(nèi)，這是有上限的。第三類，是公司的外部債權(quán)人。你沒有這種權(quán)利。其它股東起訴的時(shí)候，一定要主張向公司補(bǔ)充資金，而不是向原告支付。我們之所以這樣寫公司法司法解釋，就是想促進(jìn)公司資本充實(shí)。在公司法152條中，公司法適用的時(shí)候，還有一個(gè)前置程序，就是要提起的公司自己主張，如果該主張仍然不主張，股東才能替代主張。但注意，這里我們?yōu)楸ＷC資本充實(shí)、維護(hù)公司利益以及外部利益，規(guī)定股東可就注資不到位的問題進(jìn)行起訴出資不到位的股東。按股東代表訴訟的理論，股東代表訴訟替公司主張權(quán)利對(duì)于股東來說是有限制的，尤其是股份公司；想替公司學(xué)雷鋒都不能是隨意的。公司有權(quán)主張交納，這是給付之訴；第二類，是其它股東。劉敏法官解讀：這一條專門規(guī)定了股東在未履行、或未全面履行出資義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)。股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。第三部分 違反出資義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)第十三條 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。抽逃被發(fā)現(xiàn)了、認(rèn)定了，最