【正文】 [30]美國諾斯國際公司訴蔡樂平、申勇借款糾紛，源自北大法易網(wǎng)案例，案號（2006）成民初字第41號，見 。[28]何小麗：《試論我國夫妻約定財產(chǎn)制度》，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007年。[26]朱玉玲：《我國夫妻約定財產(chǎn)制研究》，吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007年。[24]劉超：《試論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007年。[22]廖志斌：《夫妻財產(chǎn)制度的道德基礎(chǔ)和未來走勢》，載《甘肅政法成人教育學(xué)院學(xué)報》2003年第4期。[20]孔國榮：《國夫妻約定財產(chǎn)制立法完善探究》，載《東華理工學(xué)院學(xué)報》（社會科學(xué)版）2006年第4期。[18]馬憶南：《婚姻法修改中幾個爭議問題的探討》，載《中國法學(xué)》2001年第1期。[16]劉堅勇：《 試論我國夫妻財產(chǎn)制的修改完善》，載《萊陽農(nóng)學(xué)院學(xué)報(社會科學(xué)版)》2003年第1期。[14]殷生根譯:《瑞士民法典》，中國政法大學(xué)，1999年版。[12]羅結(jié)珍譯:《法國民法典》，中國法制出版社，1999年版。[10]林秀雄：《婚姻家庭法之研究》，中國政法大學(xué)出版社，2001年版。[8]《婚姻法司法解釋及相關(guān)法律規(guī)范》，人民法院出版社，2002年版。[6]陳葦：《外國婚姻家庭法比較研究》，群眾出版社，2006年版。[4]馬憶南：《婚姻家庭法新論》，北京大學(xué)出版社，2002年版。[2]黃松有：《婚姻家庭司法解釋實例釋解》，人民法院出版社，2006年版。最后，感謝我的父母親，父母是天，不管面對什么樣的的困難，只要有你們在，我就不會害怕。其次要感謝經(jīng)濟管理學(xué)院，我們06553班的所有曾任課的老師，老師們教會我的不僅僅是專業(yè)知識，更多的是對待學(xué)習、對待生活的態(tài)度，以及如何學(xué)會在這個社會立足。從開始選題到研究綜述，中期修正，再到最終定稿，楊老師給我提供了許多寶貴建議。我要在這里對他們表示深深的謝意！ 首先要特別感謝我的指導(dǎo)老師——楊萍老師。在這四個月里，是我與老師接觸時間最久，最平凡的時段，讓我充分體會到了老師們的熱情與樂于奉獻的精神。大學(xué)四年里我學(xué)到了很多知識，結(jié)識了很多朋友，從某些方面了解了這個社會。致 謝光陰似箭，歲月如梭。無論是基于維護夫妻雙方或家庭利益的考慮，或是基于保障社會交易安全以維護社會穩(wěn)定考慮，我們都應(yīng)該積極地思考如何完善我國的夫妻財產(chǎn)制。另外，婚姻當事人變更或解除財產(chǎn)約定而成立的新協(xié)議同樣必須遵循夫妻財產(chǎn)協(xié)議生效的各項要件。夫妻之間對財產(chǎn)約定作任何更改或取消，須具備前述簽定財產(chǎn)契約的條件，并且必須以書面寫在婚姻財產(chǎn)協(xié)議的原本之后，才能對抗第三人。夫妻雙方在變更或撤銷財產(chǎn)協(xié)議時，必須經(jīng)雙方同意，并且必須履行與締結(jié)協(xié)議相同的程序，如原財產(chǎn)協(xié)議是用登記方式，則雙方在變更或撤銷后仍然要到登記部門辦理公證、登記、備案，且約定的變更、撤銷不得影響行為人對第三人原應(yīng)承擔的財產(chǎn)責任 ,以欺詐和逃避財產(chǎn)責任為目的而訂立或變更、撤銷約定的行為均應(yīng)視為無效，否則會導(dǎo)致夫妻約定財產(chǎn)協(xié)議的濫用。（2）變更撤銷的條件和程序夫妻在訂立財產(chǎn)協(xié)議以后，應(yīng)該嚴格按照有效約定進行，夫妻雙方必須執(zhí)行財產(chǎn)約定，不得隨意變更、撤銷。所以應(yīng)允許當事人請求變更或撤銷夫妻財產(chǎn)約定，保護當事人的合法權(quán)益。所以當原財產(chǎn)約定不明確時應(yīng)允許當事人在平等協(xié)商的情況下，對其進行必要的修改和變更。① 夫妻雙方或一方對其先前的財產(chǎn)約定內(nèi)容有重大誤解的。（1）變更撤銷的原因當發(fā)生下列情況之一時應(yīng)允許夫妻單方或雙方作出對原夫妻財產(chǎn)約定進行變更或撤銷。 我國立法中應(yīng)增加的內(nèi)容由于夫妻財產(chǎn)關(guān)系是動態(tài)關(guān)系，在夫妻共同生活期間，當原來的財產(chǎn)約定可能不適用于新的夫妻財產(chǎn)關(guān)系時，需要對原有的財產(chǎn)約定進更或撤銷，但我國2001年《婚姻法》對此并未做出相關(guān)規(guī)定。如《日本民法典》第758規(guī)定:“夫妻的財產(chǎn)關(guān)系，于婚姻申報后，不得變更。而且要求變更的一方,必須提出可以變更約定的法定理由。有學(xué)者認為，應(yīng)增加約定不得任意變更的法律條款，要嚴格限制夫妻財產(chǎn)協(xié)議的變更和撤銷，以保護交易安全和第三方的合法權(quán)益?！度鹗棵穹ǖ洹返?83條也規(guī)定，“夫妻雙方以婚姻契約約定夫妻財產(chǎn)制時，僅可在法律規(guī)定的范圍內(nèi)選擇、終止或變更其財產(chǎn)制。任何變更或取消，非經(jīng)簽訂夫妻財產(chǎn)契約的當事人全體到場并同時同意者，無效。 林曉靜：《夫妻約定財產(chǎn)制研究》，安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文，第31頁，2005年。 增加變更、撤銷程序的規(guī)定 域外規(guī)定及評價約定是否可以變更，還是約定一經(jīng)作出就不得變更和解除，對此法學(xué)界有不同看法，各國立法也不盡相同。在婚姻登記管理機關(guān)登記之后，若婚姻當事人因夫妻生活狀況的改變, 變更或撤銷夫妻約定的, 應(yīng)到原婚姻登記機關(guān)變更或撤銷登記。但查詢的范圍應(yīng)有所區(qū)別，對一般公眾, 通過網(wǎng)絡(luò)或電話只能查詢到某人是否有財產(chǎn)約定及登記地；對利害關(guān)系人, 在提供利害關(guān)系證明后，才能查閱具體約定內(nèi)容。（2）完善登記查閱方式合理的查閱方式可加強約定的公信力，兼顧夫妻間財產(chǎn)約定的效力和善意第三人的利益, 平衡解決善意第三人和夫妻一方的財產(chǎn)利益問題。因為公證機關(guān)和婚姻登記管理機關(guān)分屬不同的系統(tǒng), 其沒有任何有關(guān)當事人婚姻狀況的原始記錄和資料, 若由其作為夫妻財產(chǎn)約定的公示機關(guān), 勢必將重新建立檔案, 造成資源的浪費。但與我國現(xiàn)在的國情不符。第三種，經(jīng)過公示程序的夫妻財產(chǎn)協(xié)議，具有對內(nèi)對外效力，特別是具有對抗第三人的效力。本人認為，公證只是為了增強夫妻雙方約定的公信力，但因為婚姻登記檔案與財產(chǎn)協(xié)議公示程序?qū)俨煌臋C關(guān)受理，公證機關(guān)也不了解當事人的婚姻情況，且通常這類法律服務(wù)機構(gòu)數(shù)量大，這就不利于利害關(guān)系人查核。未進行登記的約定，對第三人不具有抗辯力。登記后一式三份, 由夫妻雙方隨結(jié)婚證各持一份, 另外一份由婚姻登記機關(guān)留存,方便第三人備查。如韓國和日本的做法：采取登記方式, 即在婚前約定財產(chǎn)的,應(yīng)到原婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記時一并登記約定的內(nèi)容。在2001年《婚姻法》修改中的專家建議稿中第43條規(guī)定：“選擇夫妻財產(chǎn)制的約定應(yīng)該在辦理結(jié)婚登記時一并登記，載入婚姻登記檔案”。 夏吟蘭：《新婚姻法解說和研究》，中國檢察出版社，2001年版，第331頁。有的地方在審判實踐中把公證視為約定財產(chǎn)的必經(jīng)程序。 我國立法中應(yīng)完善的內(nèi)容（1）約定財產(chǎn)應(yīng)采取登記形式約定財產(chǎn)究竟采取何種形式，在我國法學(xué)界有公證說、登記說、公示說等不同觀點。法國規(guī)定，夫妻締結(jié)的財產(chǎn)契約應(yīng)記入結(jié)婚證書中或在與第三人的契約中作出申明，且一切夫妻財產(chǎn)契約應(yīng)于結(jié)婚前在公證人前以證書訂立之；德國規(guī)定，夫妻訂立財產(chǎn)契約，應(yīng)在法院的婚姻財產(chǎn)制登記簿上登記并由法院予以公告或第三人已經(jīng)知道；瑞士規(guī)定，婚姻契約須做成公證證書并由締約人雙方簽字。 完善約定財產(chǎn)的形式 域外規(guī)定及評價當前世界各國從維護交易安全出發(fā)，對夫妻財產(chǎn)協(xié)議的形式做了嚴格的限定。另外，對一方受委托或自行代管另一方財產(chǎn)的行為的性質(zhì)，家庭生活費用的負擔方式，夫妻對外則產(chǎn)責任等也需要作出規(guī)定。但在個別財產(chǎn)之下，夫妻雙方都應(yīng)對婚姻共同生活所需負有財產(chǎn)責任。對于約定為個人所有的財產(chǎn)，屬于夫妻各自獨立的財產(chǎn)，由各自獨立享有權(quán)利，獨自承擔義務(wù)，另外一方要予以配合，不得干涉。夫妻對共同所有的財產(chǎn)享有共同財產(chǎn)所有權(quán)，雙方在對共同財產(chǎn)進行管理與處分時，應(yīng)由雙方共同協(xié)商確定，任何一方都無權(quán)不經(jīng)另一方同意而處分共有財產(chǎn)。 劉超：《試論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，第39頁，2007年。第二是個人債務(wù)的范圍。(4)其他應(yīng)當歸一方的財產(chǎn)。(2)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)。第一是個人特有財產(chǎn)的范圍。凡涉及重大財產(chǎn)利益的，夫妻雙方應(yīng)平等協(xié)商，征得對方同意。并制定具體可行的程序，約定的內(nèi)容必須合法，且對約定的有效條件、無效處理等加以完善。本人認為，第三種模式更值得我們借鑒。例示與概括相結(jié)合式的立法模式，一方面明確夫妻可以約定法律規(guī)定以外的財產(chǎn)制為夫妻財產(chǎn)制，以尊重夫妻雙方的契約自由；另一方面又對典型的夫妻財產(chǎn)制加以明確規(guī)定，避免出現(xiàn)約定龐雜的局面，有利于維護交易的安全和減少訴訟成本，如《德國民法典》的規(guī)定。選擇式允許夫妻雙方在法律明文規(guī)定的財產(chǎn)制中選擇其一，增強了法律的可控制性和可操作性，有利于維護交易安全，但對夫妻雙方限制較大，難以滿足不同婚姻生活的需要。德國民法典在“契約自由的限制”條下規(guī)定，夫妻財產(chǎn)制不得參照已失效的法律或外國的法律確定之；違反善良風俗的法律行為無效。二是選擇式的夫妻財產(chǎn)契約制度，即明確規(guī)定約定時可供選擇的財產(chǎn)制及約定不得抵觸的事由，如瑞士民法規(guī)定，締結(jié)夫妻財產(chǎn)契約，應(yīng)采用本法所規(guī)定的財產(chǎn)制中的一種。在英國，夫妻雙方婚前或婚后都有訂立婚姻協(xié)議以約定夫妻權(quán)利義務(wù)的習慣，且因其律師制度發(fā)達，當事人在訂立契約時一般都有律師的協(xié)助，因此對其婚姻協(xié)議，法律并不作過多的限制，只要不違背強制性法律的規(guī)定，協(xié)議的內(nèi)容完全取決于當事人的意愿。 明確約定事項 域外規(guī)定及評價對于約定的范圍，各國立法可分為三種：一是獨創(chuàng)式的夫妻財產(chǎn)契約制度，也稱概括式，指僅概括規(guī)定夫妻可以約定夫妻財產(chǎn)制，但并不具體規(guī)定夫妻可以選擇的財產(chǎn)制類型，更不規(guī)定各種財產(chǎn)制的具體內(nèi)容，無明確的限定，給予當事人選擇上較多的自由。 陳建云：《關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定的幾點思考》，載《工會論壇》，2002年第5期。（2）明確約定生效時間從法理學(xué)分析，婚姻關(guān)系經(jīng)國家審查登記生效，附隨于婚姻成立的夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議才能生效。因為在這時候訂立協(xié)議的雙方當事人還不具有夫或妻的身份，夫妻約定財產(chǎn)制具有相當特殊的身份性，又不同于一般人之間的財產(chǎn)約定，不適用代理制度，只能是夫妻親為的行為，其主體具有特定性，因此，雙方尚未結(jié)為合法夫妻之前，此時締約的主體不能叫夫妻，這種婚前的約定不是2001年《婚姻法》十九條所稱的夫妻約定，即主體不合法。 我國立法中應(yīng)明確的內(nèi)容（1）明確約定時間我國婚姻法應(yīng)對財產(chǎn)約定的時間作出相應(yīng)規(guī)定,為充分體現(xiàn)當事人意思自治原則,由夫妻雙方根據(jù)實際情況自愿訂立財產(chǎn)約定, 即夫妻可在婚前、結(jié)婚時或婚后訂立夫妻財產(chǎn)協(xié)議。因而允許夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間訂立或變更夫妻財產(chǎn)協(xié)議，既滿足了夫妻根據(jù)婚姻生活的實際情況而變更財產(chǎn)關(guān)系的現(xiàn)實需要，也使其所訂立的財產(chǎn)協(xié)議更能體現(xiàn)公平合理的精神。此外，配偶一方婚前對另一方的了解較為膚淺，其性格中的一些缺陷，如有無浪費之癖、有無游蕩之性等，只有在共同生活期間才易于暴露。認為夫妻財產(chǎn)協(xié)議是夫妻關(guān)于婚姻生活財產(chǎn)關(guān)系的約定，其內(nèi)容如何，應(yīng)取決于婚姻當事人的意愿。此外，夫妻財產(chǎn)關(guān)系的頻繁變更也不利于交易安全的維護?！钡谝环N立法例以保護夫妻雙方和第三人的利益為其立法基礎(chǔ)，以維護交易安全為其立法導(dǎo)向，認為婚前或結(jié)婚當時訂立夫妻財產(chǎn)協(xié)議，才有助于婚姻當事人保持人格的獨立和地位的平等，同時，也可有