[法律資料]比較法論文(參考版)
2025-01-21 12:48本頁面
【正文】 。由于在公共利益和個人權(quán)利之間沒有作為立法本源的自由 、平等作為上位評價標準，這就導致法律尤其是行政法規(guī)、規(guī)章極易出現(xiàn)侵害公民權(quán)利的現(xiàn)象，這或許就是我國目前公權(quán)力侵害私權(quán)利問題的一個根源。而在社會主義法系下，法律作為確認、保護和發(fā)展各種社會關系的手段，公共利益始終高于個人利益，但不可忽視的是，公共利益是個抽象的概念，其范圍將由國家和政府來界定和解釋，這就極易造成一種現(xiàn)象：國家不自覺的會因為某種過錯或源于某種目的而制定一個損害個人權(quán)利的法律。筆者認為，西方國家法律制度的構(gòu)建是基于天賦人權(quán)、自由、平等、公平等，且不論法律實際操作中是否真正體現(xiàn)了公民的利益，也不論僅僅是為了維護資產(chǎn)階級政權(quán)的統(tǒng)治，至少其標榜的法律思想是人類所共同接受的。按照他的觀點，法已成為確認、保護和發(fā)展各種社會關系的手段，即有計劃地調(diào)整國家的經(jīng)濟和社會結(jié)構(gòu)的手段。我國屬于社會主義國家，按照作者的劃分，我國屬于社會主義法系。二、對我國法律制度某些疑難問題的根源的點滴探索正如筆者前文提到的，我國現(xiàn)行的法律制度存在較多不完善之處，私法領域的立法相對合理，但在公法領域存在較多的公權(quán)力對個人權(quán)利侵犯的現(xiàn)象，比如孫志剛案、強制拆遷制度、佘祥林案等等。但反觀我國目前的法律制度構(gòu)建，筆者認為，我國的民商法領域的法律相對完善合理，基本上能夠適應經(jīng)濟和社會的發(fā)展，而刑法、行政法領域卻亟待完善，甚至已為社會公眾所詬病。三十年的法治建設與發(fā)達國家數(shù)百年的法律培養(yǎng)是難以相比的，不管在法律思想還是具體法律措施的實行方面，因此在法律實踐中出現(xiàn)各種問題是在所難免的。但是法律的移植是有風險的，因為各國法律制度的建立是植根于本國不同的文化傳統(tǒng)、地理條件和人文素養(yǎng)之上的，在法律移植的過程中顯然要面對兩種法律文化的沖突，法律移植的不合理必將導致本國法律體系的混亂。這是我國在移植其他國家法律制度時尤其要注意的。（2）做好法律的“本土化”工作。以上各國在法律移植上的經(jīng)驗對我國現(xiàn)階段的法律移植有以下啟示：（1） 在研究、比較的基礎上進行有選擇的移植。對于法律制度仍處于傳統(tǒng)型和落后狀態(tài)的國家來說，要加速法制現(xiàn)代化進程，必須適量移植發(fā)達國家的法律，尤其是對于發(fā)達國家法律制度中反映市場經(jīng)濟、民主政治共同規(guī)律和時代精神的法律概念和法律原則，要大膽吸納。（2）法律現(xiàn)代化要求法律移植。同一時期不同國家的發(fā)展是不平衡的，它們或者處于不同的社會形態(tài)，或者處于同一社會形態(tài)的不同發(fā)展階段。法律移植的前提就是對各國法律進行比較和研究。 王秀霞：《試論美國法的形成與發(fā)展及其淵源》，載于《濰坊學院報》，對我國法律移植的啟示法律移植是西方比較法學中經(jīng)常使用的一個詞，其含義一般是指特定國家或地區(qū)的某種法律規(guī)則或制度移植到其他國家或地區(qū)。美國法的形成和發(fā)展過程中所表現(xiàn)出來的敢于沖破傳統(tǒng)、勇于改革創(chuàng)新的精神, 實事求是、具體情況具體對待的思想, 對英國法有選擇有變通地予以采用與保留的作法值得我們在法治建設中予以學習和借鑒。美國的法律教育，“在律師事務所通過學徒而學習法律技術的習慣已被逐漸拋棄，法律教育牢牢操之于法學院手中。 董茂云：《比較法律文化：法典發(fā)與判例法》，中國人民公安大學出版社，2000年版，52頁。美國的法典編纂是將特定領域的相關制定法收集在一起，經(jīng)過一些技術處理之后成冊出版，這種做法完全忽視或者誤解了編纂法典的真正含義，它只是一種法律匯編。他們已經(jīng)意識到普通法和法典編纂不是從根本上對立的，普通法本身所固有的一些難以克服的弊病需要以法典編纂的形式對之加以改造和完善。美國不僅頒布了世界上最早的成文憲法典，而且進行了大量的法典的編篡和法律的匯編工作，但值得注意的是美國在私法方面的法典化程度遠遠不及憲法、刑法、訴訟
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