【正文】 四、無效合同與可撤銷合同 (。 (八 )締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任的涵義 締約過失責(zé)任 ,又稱締約過錯責(zé)任 ,是指由于當(dāng)事人一方在締結(jié)合同之際具有過失 ,從而導(dǎo)致合同不成 立 ,或者被確認(rèn)無效 ,或者被撤銷 ,因此使對方遭受損失而應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任 。 (3)權(quán)利人對效力待定合同的追認(rèn)必須是無條件的。 效力待定的合同的特征 (l)效力待定的合同 ,其效力處于未確定狀態(tài) 。 其主要體現(xiàn)在合同當(dāng)事人具有排斥第三人妨害及在第三人非法侵害合同債權(quán)時享有依法要求賠償損失的權(quán)利 。 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 33 頁 共 162 頁 (2〉合同生效 ,意味著合同同時具有對第三人的約束力 。 由代理人訂立的合同 ,其生效的條件參見第一章 合同生效的法律意義 (l〉合同生效 ,意味著合同己依法成立 ,合同開始 發(fā)生以國家強(qiáng)制力保障的法律約束力 。 《合同法》第 3 35 條對合同成立地點(diǎn)的確定作了規(guī)定?！逗贤ā返?2 3 3 37條對合同成立的時間作了規(guī)定。 (3)合同成立是合同生效的前提條件 ,是區(qū)別合同責(zé)任和其他責(zé)任的重要標(biāo)志。 合同成立的法律意義 (1)合同成立意味著合同內(nèi)容已為各方當(dāng)事人所認(rèn)可 ,各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已明確?！逗贤ā返?26條對承諾生效的時限作了規(guī)定。 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 32 頁 共 162 頁 〈 2〉承諾生效 《合同法》第 25 條規(guī)定 :承諾生效時合同成立。 要約沒有確定承諾期限的 ,承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： (一 )要約以對話方式作出的 ,應(yīng)當(dāng)即時作出承諾 ,但當(dāng)事人另有約定的除外； (二〉要約以非對話方式作出的 ,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá) 。 受要約人應(yīng)在承諾的期限內(nèi)作出承諾 。 行為 方式 ,是指承諾人直接以履行合同的行為作出承諾的意思表示 。 (參閱《合同法》第 2 29 條的規(guī)定 ): 3)承諾的方式 《合同法》第 22條規(guī)定 :承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出 ,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外 。 《合同法》第 21 條規(guī)定： 承諾是受要約人同意要約的意思表示 。 《合同法》第 20 條規(guī)定 :有下列情形之一的 ,要約失效：〈一〉拒絕要約的通知到達(dá)要約人 :(二〉要約人依法撤銷要約 :〈三〉承諾期限屆滿 ,受要約人未作出承諾 :(四 )受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 。 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 31 頁 共 162 頁 《合同法》第 19條還規(guī)定 :有下列情形之一的要約不得撒銷；要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的 ,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 《合同法》第 18 條規(guī)定 z 要約可以撤銷 。 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人 。 5〉要約的撤回、撤銷及失效 (1)要約的撤回 要約的撤回，是要約人 阻止要約生效的意思表示。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同 ,收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的 ,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間 ,視為到達(dá)時間 :未指定特定系統(tǒng)的 ,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間 ,視為到達(dá)時間。 要約邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為 ,因此 ,要約邀請對當(dāng)事人沒有法律約束力 。 3〉要約邀請 所謂要約邀請 ,又稱為要約的引誘 ,是指當(dāng)事人一方希望他人向自己發(fā)出要約 的意思表示 。 要約 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 30 頁 共 162 頁 1〉要約的涵義 根據(jù)《合同法》第 14條規(guī)定 :要約是當(dāng)事人一方 希望和他人訂立合同的意思表示 ,該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定 :(一〉內(nèi)容具體確定 :(二〉表明經(jīng)受要約人承諾 ,要約人即受該意思表示約束 。 該條的規(guī)定表明 ,要約和承諾是當(dāng)事人訂立合同必須經(jīng)過的程序 。 格式條款和非格式條款不一致的 ,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 《合同法》第 41 條規(guī)定 :對格式條款的理解發(fā)生爭議的 ,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋 。 例如 : 《合同法》第 39條規(guī)定 :采用格式條款訂立合同的 ,提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù) ,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款 ,按照對方的要求 ,對該條款予以說明 。文本中的合同條款在未與另一方協(xié)商一致的前提下已經(jīng)確定 ,而原則上不允許更改 。 在我國 ,合同示范文本通常是由行政主管機(jī)關(guān)事先擬定的對當(dāng)事人訂立相關(guān)行業(yè)合同起示范作用的合同文本 。 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 29 頁 共 162 頁 (2〉工程施工合同應(yīng)當(dāng)具備的條款 《合同法》第 275條規(guī)定 :施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 對此《合同法》第 27 275條作了明確的規(guī)定 。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 合同的內(nèi)容 1)合同的內(nèi)容的涵義 所謂合同的內(nèi)容 ,是指由合同當(dāng)事人約定的合同條款。 信件 ,是指當(dāng)事人各方就要約與承諾所作的意思表示的普通文字信函 。 合同書有標(biāo)準(zhǔn)合同書〈又稱格式合同〉與非標(biāo)準(zhǔn)合同書之分 。 《合同法》第 11 條規(guī)定： 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文 (包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 。當(dāng)事人約定采用書面形式的 ,應(yīng)當(dāng)采用書面形式 。 《 合同法》第 10 條規(guī)定： 當(dāng)事人訂立合同 ,有書面形式、口頭形式和其它形式 。 委托代理人訂立合同 法律規(guī)定 ,當(dāng)事人在訂立合同時 ,由于主觀或客觀的原因 ,不能由法人的法定代表人、其他組織的負(fù)責(zé)人親自簽訂時 ,可以依法委托代理人訂立合同 。 合同當(dāng)事人的民事權(quán)利能力和民事行為能力參見第一章。 合同當(dāng)事人 一包括自然人、法人以及其他組織 。 三、合同的訂立 (一 )合同當(dāng)事人的主體資格 《合同法》第 9條對合同當(dāng)事人的主體資格做如下規(guī)定 :當(dāng)事人訂立合同 ,應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 除了上述幾個《合同法》明文規(guī)定的基本原則以外 ,整部《合同法》還確立了另外一個非常重要的原則一鼓勵交易原則。 而施工合同又可分為建筑工程合同與安裝工程合同 。 合同的主要類別有 : 有名合同與無名合同〈或稱典 型合同與非典型合同〉 : 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 : 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 27 頁 共 162 頁 有償合同與無償合同 : 諾成合同與實(shí)踐 (要物 )合同 : 要式合同與不要式合同 : 主合同與從合同。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議 ,適用其他法律的規(guī)定。 一、合同的概念及類別 (一 )合同的定義 《合同法》第 2條給出了合同的定義 。 熟悉：合同成立與合同效力 ,合同的主要條款，無效合同和可撤銷合同 ,效力待定合同，締 約過失責(zé)任 ,合同的鑒證與公證 ,不可抗力及免責(zé) ,建設(shè)工程合同和委托合同的有關(guān)規(guī)定 。 定金限額：《擔(dān)保法》規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過主合同價金的 20％。 參見《合同管理》 P25。 定金罰則 定金的擔(dān)保作用體現(xiàn)在定金罰則上 。 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 26 頁 共 162 頁 留置權(quán)的法律特征 (1)留置權(quán)是他物權(quán) ,而且只能成立于屬于債務(wù)人所有的財(cái)產(chǎn)上； (2)留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)； (3)留置權(quán)是從屬于主債權(quán)的物權(quán)； (4)留置權(quán)的存在是與合法占有債務(wù)人與合同相關(guān)的動產(chǎn)為前提的； (5)留置權(quán)具有不可分性； (6)留置物只能是動產(chǎn)。 質(zhì)押與抵押的區(qū)別 (l)質(zhì)押要發(fā)生財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的移交 :抵押則不需要移交財(cái)產(chǎn)； (2〉質(zhì)押的標(biāo)的物為動產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利 ,不動產(chǎn)不能用于質(zhì)押 :抵押的標(biāo)的物可以是動產(chǎn)和不動產(chǎn) ,財(cái)產(chǎn)權(quán)利不能用于抵押 。 當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時 ,債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償?shù)膿?dān)保 。 抵押物設(shè)立的條件 (1)抵押物必須是抵押人享有所有權(quán)或處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)； (2)抵押物必須是法律允許流通的可讓與物 ；〈 3〉抵押物應(yīng)該是便于管理和實(shí)施的財(cái)產(chǎn)；〈 4〉抵押物的價值應(yīng)該大于所擔(dān)保的債權(quán)。 債權(quán)人在該 特定的財(cái)產(chǎn)上享有優(yōu)先受償權(quán)。 保證方式：一般保證； 連帶責(zé)任保證 保證人承擔(dān)保證責(zé)任的形式：代為履行；代為賠償。 保證人的主體資格 （ l） 保證人必須是主合同以外的第三人；（ 2）保證人必須具有法定資格 ,即具有完全的民事行為能力 ,且具有代為清償債務(wù)的能力； (3)保證人應(yīng)自愿與債權(quán)人約定承擔(dān)保證責(zé)任 。 四、擔(dān)保制度 我國《擔(dān)保法》規(guī)定的合同擔(dān)保方式有五種 ,即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金 。 所謂善意相對人 ,是指不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人沒有代理權(quán)的相對人。 此外 ,根據(jù)《合同法》第 48 條第 2 款的規(guī)定 ,無權(quán)代理行為人或相對人也享有一定的權(quán)利 ,即催告權(quán)和撤回權(quán) 。 無權(quán)代理的法律后果 無權(quán)代理所產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān) ,根據(jù)《民法通則》第 66 條第 l款和《合同法》第 48條第 1款的規(guī)定處理 。 (2)代理人超越代理權(quán)限所為的 代理 行為 。 (四 )無權(quán)代理 無權(quán)代理的涵義： 交通部監(jiān)理工程師考試復(fù)習(xí)資料大全（ 2022 年版） 《工程合同》 第 24 頁 共 162 頁 所謂無權(quán)代理 ,是指行為人沒有代理權(quán)或超越代理權(quán) 限而進(jìn)行的 代理 活動 。 指定代理：所謂指定代理 ,是指根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理 。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間 ,并由委托人簽名或者蓋章 。 《民法通則》第 65 條第 2 款規(guī)定：民事法律行為 的委托代理 ,可以用書面形式 ,也可以用口頭形式 。 委托代理：所謂委托代理 ,是指按照被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。 (二 )代理的法律特征：①代理活動本身是一種法律行為 ,是代理人為被代理人從事民事法律行為；②代理行為是代理人以被代理人的名義實(shí)施的民事法律行為；③代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地做出意思表示；④代理人的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。當(dāng)其權(quán)利受到侵犯時 ,法律將予以保護(hù)； 義務(wù)：所謂義務(wù) ,是指義務(wù)主體依據(jù)法律規(guī)定和權(quán)利主體的合法要求 ,必須做出某種行為或不得做出某種行為 ,以保證權(quán)利主體實(shí)現(xiàn)起合法權(quán)益 ,否則要承擔(dān)法律責(zé)任。 （三） 合同法律關(guān)系內(nèi)容 在合同一般條款中所確定的合同主體各方的權(quán)利和義務(wù) ,就是合同法律關(guān)系的內(nèi)容 。 （二） 合同法律關(guān)系客體 合同法律關(guān)系客體的涵義：所謂合同法律關(guān)系的客體 ,又稱為合同的標(biāo)的 ,是指合同法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)共同所指向 的對象。 3〉其他組織：其他組織是指依法成立的 ,雖不具備法人資格 ,但能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)濟(jì)實(shí)體或者法人的分支機(jī)構(gòu)等社會組織。 ③法人的 終止 。 ②法人的變更 。 (4)法人的產(chǎn)生、變更和終止 ①法人的產(chǎn)生。 法人的權(quán)利能力與其成立的宗旨、章程的規(guī)定以及注冊的經(jīng)營范圍等要件密切相關(guān) ,因此而 具有單位的特殊性。 我國《民法通則》第 36 條規(guī)定 :法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件 :①依法成立；②有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；③有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；④能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 2）法人 (1)法人的概念：我國《民法通則》第 36條規(guī)定 :法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力 ,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 合同法律關(guān)系主體的種類 1）自然人：是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人，包括本國人、外國人和沒有國籍的人 。 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素為 :主體、客體和內(nèi)容 ,三者缺一不可 。 (二 )法律 法律是一種具有強(qiáng)制力的特殊行為規(guī)范，即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志 ,由國家制定或認(rèn)可 ,依靠國家的強(qiáng)制力來保證實(shí)施的行為規(guī)范 。 一、合同與法律 (一 )合同 合同又稱契約、合約 ,是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止相互權(quán)利