【正文】 （ 2）福安保險公司在訂立保險合同時的說明符合保險法第 16 條的規(guī)定：訂立保險合同，保險人應當向投保人說明保險合同的條款內容，并可以就保險標的或者被保險人的有。圣雅詩有限責任公司以保險合同是雙方簽訂的，福安保險公司無權單方解除，所以合同繼續(xù)有效，福安保險公司應當賠償損失。在合同生效的第二個月，福安保險公司發(fā)現(xiàn)該倉庫里還堆放了 2 噸石油液化氣，石油液化氣屬于高度危險物品，福安保險公司當即要求圣雅詩有限責任公司將 石油液化氣立即轉移出去，但圣雅詩有限責任公司表示沒有其他倉庫存放，拒絕轉移石油液化氣，福安保險公司遂解除了該保險合同。但圣雅詩有限責任公司總經(jīng)理稱沒有問題。公司總經(jīng)理在福安保險公司陳述時稱倉庫堆放金屬零件和少量的潤滑油，沒有其他易燃易爆物品。（ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的 ，應當承擔賠償責任。（ 5）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)。（ 3）處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。清算組應當自成立之日起 10 日內通知債權人，并于 60 日內在報紙上至少公告 3 次。 3月 15 日，清算組向有關債權人通報公 司解散情況，要求申報債權債權人之一，冬利股份有限公司，了解到有關情況，感到清算組工作不規(guī)范，擔心自己的權益受到侵害，于是，就萬得福有限責任公司和清算組的做法以及清算組的職權向自己的律師咨詢。經(jīng)過表決， 11 個股東，代表了大多數(shù)的股份，同意公司于 2021 年 12 月 31 日解散。合伙企業(yè)法第 44 條規(guī)定，新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 你認為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權才能被認為已成為新合伙人？為什么？ 參考答案 ：霍光來和單國強的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字，所以還要再做其他幾個人的工作。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依據(jù)單國強從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。案例十四、張德權欲加入他人的合伙企業(yè)。（ 3）當公司清算時，債權人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內清償。 試分析： 金泰戈斯有限責任公司股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？ 資產(chǎn)評估事務所對 其所作的資產(chǎn)評估應當承擔何種法律責任？ 當公司清算時，債權人不能得到完全清償，能否要求股東清償？ 股東的辯解有否法律根據(jù)？ 答題要點： （ 1）金泰戈斯有限責任公司股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，但是其出資額與真實市場價值相距過遠，有欺詐的嫌疑。但是，當時其他股東為爭取公司注冊資金到位以及時取得公司登記，對金泰戈斯 有限責任公司股東的出資價值沒有提出異議。 3． B 銀行以甲、乙公司為被告依據(jù)的是什么 ?答： B 銀行依據(jù)的是追索權，當匯票到期得不到付款時，善意持票人可以行使該權利，所有的票據(jù)債務人對持票人承擔連帶責任，且這種追索不分先后順序。 2．如果甲公司沒有向 B 銀 行貼現(xiàn)而直接向 A 銀行提示付款， A 銀行可否拒付 ?答：此時 A 銀行可以拒付。 請問： 1． A 銀行能否以該匯票所依據(jù)的購銷合同是虛構的為由拒絕付款 ?理由何在 ? 答： A 銀行不能拒付。 2021 年 9 月 10 日， B 銀行提示付款， A 銀行拒付。據(jù)此， B 銀行給甲公司辦理了匯票貼現(xiàn)，并將 56萬元轉入甲公司賬戶。為此，乙公司開具了一張以其開戶行 A銀行為承兌人的付款期為 3 個月的銀行承兌匯票。 4．如何看待客戶吳某的行為 ? 答：吳某的行為是合法 的風險避讓行為。 2． A 證券公司為某大戶提供股票的行為是否合法 ?我國證券法對證券信用交易持什么態(tài)度 ? 答： A 證券公司提供股票供其客戶炒做的行為不合法，我國證券法對信用交易持禁止態(tài)度，證券公司不得為客戶的證券買賣融資、融券。現(xiàn)查明，在成立后的一年里，圍繞該公司發(fā)生了如下情況：①公司將業(yè) 務范圍確定為以替客戶提供經(jīng)紀服務為主，兼從事證券投資；②該公司下屬的證券營業(yè)部為爭取大客戶，對開戶資金在 200 萬元以上的大戶公開許諾，保證年收益率在 10％以上，不足部分公司愿意用自該客戶處所得傭金返還彌補；③為挽留一個大客戶，在該客戶資金周轉不靈時，公司同意為其提供數(shù)額不詳?shù)囊还P股票供其操作以解燃眉之急；④該公司私下得知 B上市公司在一次投資中遭受了重大損失時，及時拋售了其所持有的全部 B上市公司的股票；⑤該拋售行為引起了 B 上市公司股票的異常波動，客戶吳某根據(jù)盤面的走勢毅出貨 減倉，避免了一部分損失。 5．股份公司的監(jiān)事是否有資格限制 ? 答：股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法第 124條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財務負責人不能兼任監(jiān)事。 事會至少應當有多少董事組成 ? 答：根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會至少應當有；名董事組成，該公司董事會只有 4名董事，不符合公司法的規(guī)定。 2．發(fā)起人認購公司的股份有何限制 ?股份公司的股權應當如何構成 ? 答：根據(jù)公司法第 83 條的定，發(fā)起人認購公司的股份不得少于公司股價總數(shù)的 35％，該公司的注冊資本為 6000 萬元，所以，發(fā)起人認購的股份制少應為 2100 萬元。公司創(chuàng)立大會通過了這四個發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由四家公司各出一名代表作董事，公司設監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中 —個監(jiān)事由甲公司的董事兼任，一個監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負責日常監(jiān)事事務。 (六 )甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會， 要求大家都作為擬設立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。此時如果繼續(xù)執(zhí)行這些處罰決定，無異于讓債權人代破產(chǎn)人受過。破產(chǎn)宣告前，司法機關、行政機關對破產(chǎn)人做的罰金、罰款和沒收財產(chǎn)等處罰決定，如果沒有執(zhí)行，在破產(chǎn)宣告后即不得再執(zhí)行。這兩項是破產(chǎn)債權。 4．該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。 2．因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于 2021 年 2 月 26 日對其做出罰決定：罰款 1 萬元，限 7 日內繳納。 案例十一、倒淌河大酒店經(jīng)上級主管部門同意，于 2021 年 3 月 2 日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權人紛 紛申報債權。 2．根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應當有 3 名監(jiān)事組成。公司如期募集股份成功然后設立，在準備進行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進行整理。為了將來工作方便，從工商局請一位副局長擔任公司董事。 2．公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不意見有無法律依據(jù) ? 答：公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有公司法的依據(jù)，因為股東會無權改變公司法的規(guī)定，股東會無 權將公司的財產(chǎn)分配給股東，否則就會造成公司注冊資的減少。并且，將 280 萬元資分配給股東之后，公司仍有近 70 萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因此該項減資行為，符合《公司法》規(guī)定減資的條件，是合法有效的。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認為股東此項減資協(xié)議違法，因為這樣做實際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。此外，公司還擁有商標專用權，價值 70 萬元。該公司工商登記上的公司資本為 170 萬元。公司股東會由兄弟五人組成，張軍為公司法定代表人。 （ 3）李某不能要求保險公司賠償自己的損失，因為自己對唐某的棄權行為對保險公司也發(fā)生效力 負責人不能兼任監(jiān)事。保險公司要求某告知肇事者的姓名以便行使代位索賠權，但是李某稱肇事者是自己的朋友，已經(jīng)不要他償了，保險公司聽說此情后就拒絕賠償。 案例八、李某就自己的一輛新捷達轎車向保險公司投保全險，在保險合同有效期間，李某的車輛被后面的車輛追尾，李某跳下車，發(fā)現(xiàn)追尾的是其好朋友唐某，遂轉怒為笑，稱我的車已經(jīng)保險了，我找保險公司賠償，你就不要管了。 （ 4）根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應當有 3 名監(jiān)事組成。其余的股份數(shù) 額由社會公開募集。 如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見： 四個發(fā)起人能否發(fā)起設立一家股份有限公司？ 發(fā)起人認購公司的股份有何限制？股份公司的股權應當如何構成？ 股份公司的董事會至少應當有多少董事組成？ 股份公司的監(jiān)事會至少應當有多少監(jiān)事所組成？ 股份公司的監(jiān)事是否有資格限制？答題要點： （ 1）僅 4 個發(fā)起人不足以發(fā)起設立一家股份有限公司，因為公 司法第 75 條規(guī)定，設立股份公司應當有 5 人以上為起人。公司創(chuàng)立大會通過了這四個發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由四家公司各出一名代表作董事，公司設監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中一個監(jiān)事由公司的董事兼任，一個監(jiān)事由甲 公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負責日常監(jiān)事事務。 案例七、甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。所以，實 質上張某沒有違反合同。因此，保險公司在訂立合同時違反了保法的規(guī)定，該免責條款不產(chǎn)生效力。 試分析： 張某與保險公司訂立的保險合同有沒有生效？ 根據(jù)保險法的規(guī)定，保險公司的工作人員在訂立合同時對免責條款應當如何處理？ 張某離開醫(yī)院回家 的行為是否違反了保險合同？ 張某是否有權請求保險公司賠償醫(yī)療費損失？ 答題要點： （ 1）張某與保險公司訂立的保險合同具有法律效力，雙方應當按照合同約定的義務履行。張某請求保險公司賠償醫(yī)療費損失，保險公司拒絕賠償，稱：張某是擅自離開醫(yī)院造成的骨折，根據(jù)保險合同免責條款的規(guī)定，不屬于保險責任范圍。保險公司在保險合同的免責條款中記載有“如果患者在保險期間離開醫(yī)院，發(fā)生的重大疾病不屬于保險責任范圍”的字樣，張某在簽署合同時沒有認真閱讀保險合同的免責條款，保險公司的工人員也沒有向張某解釋該免責條 款的含義。最后，應得出結論：公司目前還不能申請上市并針對上述問題提出建議：（ 1）增資擴股，將公司股本總額提高到 5000 萬元以上；（ 2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上六、職員張某因病做手術。 （ 5）公司在最近三年內無重大違法行為，財務會計報表無虛假記載。 （ 4）持有股票面值 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人。公司董事會認為會計師事務所的意見吹毛求疵，轉而求助一家證券律師事務所，要求其出具一份有關公司上市的法律意見?，F(xiàn)股東大會決議申請公司上市。 案例五、某股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會批準向社會公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額 4000 萬元人民幣。 （ 4）根據(jù)保險法第 16 條的規(guī)定，保險公司可以單方面解除保險合同。投保人故意隱瞞事實的，保險人可以解除合同。 試分析： 甲公司投保時的陳述是否符合保險法的規(guī)定？ 保險公司在訂立保險合同時的說明有何意義？ 甲公司在倉庫里堆放香蕉水屬于保險法規(guī)定的何種行為？ 保險公司能否單方面解除保險合同 ？甲公司能否要求保險公司賠償損失？ 答題要點： （ 1）甲公司投保時的陳述不符合保險法的規(guī)定，甲公司的經(jīng)理沒有將倉庫堆放香蕉水的事實告知保險公司的行為，屬于故意隱瞞事實，構成足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率。在合同解除的第三天，倉庫發(fā)生火災，損失 100 萬元。保險公司遂與甲公司訂立了倉庫火災保險合同。保險公司以該倉庫處在居民區(qū)，周圍的火源比較多，為安全起見，反復聲明易燃易爆物品與倉庫安全的意義。 案例四、甲公司有一座倉庫，董事會責成經(jīng)理對倉庫投保火災險。 （ 3）公司的股東的辯解沒有法 律依據(jù)，因為甲股東的車輛沒有過戶，所以視為出資未繳付，股東應當在此范圍內承擔清償責任。 試分析： 甲股東以三輛重型自卸車出資是否符合公司法的規(guī)定？ 債權人能否申請將該公司運營的三輛自卸車作訴前保全？ 公司的股東的辯解有無法律依據(jù)？ 債權人若不服，有何救濟方法？ 答題要點： （ 1）甲股東以三輛重型自卸車出資符合公司法的規(guī)定，但是根據(jù)公司法第 24 條的規(guī)定，應當經(jīng)過資產(chǎn)評估才能生效。法院見甲股東有產(chǎn)權證書，只得解除保全。 案例三、某公司增資擴股，甲股東以三輛重型自卸車作價 90 萬元增資，車輛按時交付公司，公司也使用該車輛運營，但是因種種原因，始終未辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。 （ 2）投保 500 萬，損失 300 萬，應當請求全額賠償。保險公司經(jīng)過調查后拒絕承擔賠償責任。在保險期的第 10 個月該樓房發(fā)生了火災，損 失 300 萬元。（ 3）當公司清算時，債權人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內清償（ 4）股東的辯解沒有法律根據(jù)，因為公司法第 28條規(guī)定，股東出資的土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。 試分析： 甲股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？ 資產(chǎn)評估事務所對其所作的資產(chǎn)評估