【正文】 。 ? 對出口合同的管理工作也非常重要。 （四）合同審查與管理 ? 在一份合同已經(jīng)擬就，有必要再進(jìn)行一次仔細(xì)的審查，作最后的把關(guān)。 ? 一份合同的措辭得當(dāng)可以減少不少的潛在風(fēng)險，增加交易中的安全性。如磋商環(huán)節(jié)的疏忽大意給自己造成麻煩。在目前 “ 買方市場 ” 下，賣方有意違約的比例不大。 ? 所有的條款既可以看作是對自己應(yīng)履行義務(wù)的一種明確規(guī)定，同時也可以看作是對賣方的一種制約。合同規(guī)定的每一條款，采用的每一慣例，都有其具體內(nèi)容，都是日后履約的依據(jù)。 ? 這需要業(yè)務(wù)人員具備扎實的進(jìn)出口相關(guān)知識和豐富的經(jīng)驗，外語水平過硬，并且熟悉有關(guān)法律知識和國際貿(mào)易慣例。 ? 合同既是對買家應(yīng)該履行義務(wù)的一種明確規(guī)定，同時更多的是自己必須履行的義務(wù)的一種界定。 我國加入 《 紐約公約 》 ， 提出兩項聲明： 1. 中華人民共和國只在互惠的基礎(chǔ)上對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行適用公約； 2. 中華人民共和國只對根據(jù)中華人民共和國法律認(rèn)定為屬于契約和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用該公約 。為了解決在執(zhí)行外國仲裁裁決問題上的困難 ， 國際上訂立了多邊國際公約 ， 1958年 6月 10日聯(lián)合國在紐約簽訂了 《 承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約 》 (Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Award)。 (四 )仲裁協(xié)議的作用 約束雙方只能以仲裁方式解決爭議 ， 不得向法院起訴 。 (三 )仲裁協(xié)議的形式 仲裁協(xié)議有兩種形式：一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前訂立的 ， 表示同意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議 ， 這種協(xié)議一般都已含在合同內(nèi) ，作為合同的一項條款 ， 即我們所說的仲裁條款(Arbitration Clause)；另一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之后訂立的 ， 表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議 ， 這種協(xié)議 稱 為 提 交 仲 裁 的 協(xié) 議(Submission)。 對于雙方當(dāng)事人來說 ， 仲裁比訴訟具有較大的靈活性 ， 因為仲裁員不是由國家任命而是由雙方當(dāng)事人指定的 。 仲裁方式即有自愿性的一面 ， 又有強(qiáng)制性的一面 。因為協(xié)商和調(diào)解強(qiáng)調(diào)自愿性 ， 雙方都同意才能進(jìn)行 。 雖然 B竭力抗辯雙方訂立合同的情況已經(jīng)產(chǎn)生巨大變化，如果在當(dāng)時的市場情況下繼續(xù)履行合同，將造成顯失公平，但是，由于 1）本案的適用法應(yīng)為 《 公約 》 ； 2） 《 公約 》 沒有明示規(guī)定商品價格變化是不可抗力； 3）中國法律對于合同落空沒有明示規(guī)定； 4）訂立合同時雙方可以預(yù)見到國際市場價格風(fēng)險； 5）本案商品價格變動未達(dá)到 “ 顯失公平 ” 的程度。 根據(jù) 《 公約 》 ，發(fā)生當(dāng)事人訂立合同時所不能預(yù)見且不能控制的事件時，當(dāng)事人可以免除合同義務(wù)。且 A通過多種方式證明了當(dāng)時存在國際市場價格，否認(rèn)存在交貨地的時價。 ? 另外，根據(jù) 《 公約 》 ， B應(yīng)賠償?shù)膿p失為交貨期滿時交貨地市場價格與合同價格的差價。 ? B辯稱，因為國內(nèi)國際市場價格飛漲，國內(nèi)貨源緊缺，到交貨時價格已經(jīng)上升了 1至 2倍。合同約定在中國仲裁。 ? 案情： ? A為一家美國公司， B為中國外貿(mào)公司。 這通常是通過協(xié)商或調(diào)解難以達(dá)成協(xié)議 ， 以致訴諸法律 。 (2)調(diào)解 (Conciliation)， 是指發(fā)生爭議后 ， 雙方協(xié)商不成 ， 則可邀請第三者居間調(diào)停 。處理時，應(yīng)弄清情況，體現(xiàn)實事求是的精神。 3. 發(fā)生事故的一方當(dāng)事人應(yīng)出具有效的證明文件 ，以作為發(fā)生事故的證據(jù) 。 （ 四 ） 援引不可抗力條款處理事故應(yīng)注意的事項 1. 發(fā)生事故的一方當(dāng)事人應(yīng)按約定期限和方式及時將事故情況通知對方 ， 對方也應(yīng)及時答復(fù) 。 （ 三 ） 不可抗力的后果 不可抗力事故所引起的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。 在大陸法系國家的法律中有 “ 情勢變遷 ” 或 “ 契約失效 ” 原則的規(guī)定 。 不可抗力既是合同中的一項條款 ， 也是一項法律原則 。 也就是說 ， 如支付定金的一方違約 ， 即喪失定金的所有權(quán) ， 定金則為另一方所有；如收取定金的一方違約 ， 則除返還定金外 ， 還需付給對方同數(shù)額的款額 。 定金罰則 定金與預(yù)付款不同 ， 定金是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額 ，以保證合同的履行 ， 它是作為債權(quán)的擔(dān)保而存在的；預(yù)付款是合同當(dāng)事人預(yù)先付給對方一定數(shù)額的價款 ，即對合同義務(wù)的預(yù)先履行 ， 其本身就是預(yù)付的價款或價款的一部分 ， 而不是對合同履行的擔(dān)保 。 關(guān)于罰金起算日期的計算方法，應(yīng)在合同中訂明。 按一般慣例 ， 罰金數(shù)額以不超過貨物總金額的 5%為宜 。 罰金數(shù)額由交易雙方商定 ， 并規(guī)定最高限額 。 罰金實質(zhì)上就是違約金 。 ? 一批貨物共 100箱，投保一切險，自廣州運(yùn)至紐約，船公司已簽發(fā) “ 裝船清潔提單 ” ，等貨到目的港，收貨人發(fā)現(xiàn)下列情況：① 5箱欠交；② 10箱包裝嚴(yán)重破損，內(nèi)部貨物已散失 50%；③ 10箱包裝外表完好，箱內(nèi)貨物有短少。 按照中國人民保險公司關(guān)于海洋貨物運(yùn)輸保險條款的有關(guān)規(guī)定，被保險人發(fā)現(xiàn)保險貨物受損后，應(yīng)立即通知當(dāng)?shù)氐睦碣r、檢驗代理人進(jìn)行檢驗。 （ 3）向保險公司索賠 凡屬下列情況者，均可向保險公司索賠：由于自然災(zāi)害、意外事故或運(yùn)輸中其他事故的發(fā)生致使貨物受損，并且屬于承保險別范圍以內(nèi)的；凡輪船公司不予賠償、金額不足抵補(bǔ)損失的部分，并且屬于承保范圍內(nèi)的。如果在提貨時，雙方已對貨物進(jìn)行了聯(lián)合檢驗，托運(yùn)人或收貨人就無須再發(fā)出上述索賠通知，有關(guān)索賠依據(jù)可事后補(bǔ)送。向承運(yùn)人索賠的依據(jù)主要有：公證報告、破損證明或相關(guān)機(jī)構(gòu)會簽證明、提貨單或提單或運(yùn)輸合同、商業(yè)發(fā)票、商檢證書、承運(yùn)人要求的其他證明文件等。根據(jù) 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的相關(guān)規(guī)定：買方必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情況后一段合理時間內(nèi)通知賣方，否則就喪失索賠的權(quán)利；但無論如何，最長的索賠時效為買方收到貨物之日起不超過 2年。向賣方索賠的依據(jù)主要有：合同、公證報告、檢驗證書、破損證明、提單、裝箱單、發(fā)票、銀行通知等。 進(jìn)口索賠注意事項： 進(jìn)口商常常因為貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝等不符合合同的規(guī)定，而需向有關(guān)方面提出索賠。 在一般的商品買賣合同中 ， 多數(shù)只訂異議和索賠條款 ， 只有在買賣大宗商品和機(jī)構(gòu)設(shè)備一類商品的合同中 ， 除訂明異議與索賠條款外 ， 再另訂罰金條款 。 此外 ， 對合同義務(wù)的重視不足 ， 往往也是導(dǎo)致違約 、 發(fā)生糾紛的原因之一 。 索賠與理賠是一個問題的兩個方面 ， 在受害方是索賠 ， 在違約方是理賠 。 所謂索賠 (Claim)， 是指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后 ， 向違約方提出賠償?shù)囊?， 在法律上是指主張權(quán)利 ， 在實際業(yè)務(wù)中 ， 通常是指受害方因?qū)`約而根據(jù)合同或法律提出予以補(bǔ)救的主張 。 4. 作為通關(guān)驗放的有效證件 。 2. 作為買方對品質(zhì) 、 重 (數(shù) )量 、 包裝等條件提出異議 、 拒收貨物 、 要求理賠 、 解決爭議的憑證 。 8. 價值檢驗證書 。 。 4. 獸醫(yī)檢驗證書 。 2. 重量檢驗書 。 （ 四 ） 檢驗證書 （ Inspection Certificate） 進(jìn)出口商品經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗，鑒定后出具的證明文件，稱為檢驗證書。 3. 生產(chǎn)制造廠商 。 2. 非官方機(jī)構(gòu) 。 （三） 檢驗機(jī)構(gòu) 1. 官方機(jī)構(gòu) 。 （ 二 ） 檢驗時間與地點 在出口國工廠檢驗 離岸品質(zhì)和離岸重量 (Shipping Quality and W) 到岸品質(zhì) 、 到岸重量 (Landed Quality and W) 出口國裝運(yùn)港檢驗 ， 進(jìn)口國目的港復(fù)驗 。 有的國家把買方檢驗貨物的權(quán)利以立法的形式予以支持和保護(hù) 。此外，其它因素： （ 1）客戶資信 （ 2）貿(mào)易術(shù)語 （ 3）運(yùn)輸單據(jù) 九、商品檢驗 （一）商品檢驗的重要性 凡未經(jīng)檢驗的進(jìn)口商品 ， 不準(zhǔn)銷售 、 使用；凡未經(jīng)檢驗合格的出口商品 ， 不準(zhǔn)出口 。 （ 三 ） 匯付 、 托收 、 信用證三者相結(jié)合 在成套設(shè)備、大型機(jī)械產(chǎn)品和交通工具的交易中，因為成交金額較大，產(chǎn)品生產(chǎn)周期較長，一般采取按工程進(jìn)度和交貨進(jìn)度分若干期付清貨款，即分期付款和延期付款的方法，它們一般采用匯付、托收和信用證相結(jié)合的方式。 一般做法是 ， 信用證規(guī)定出口人開立兩張匯票 ， 屬于信用證部分的貨款憑光票付款 ， 而全套單據(jù)附在托收部分匯票項下 ， 按即期或遠(yuǎn)期付款交單方式托收 。 例如雙方約定：信用證規(guī)定憑裝運(yùn)單據(jù)先付發(fā)票金額的若干成 ， 余數(shù)待貨到目的地后 ， 根據(jù)檢驗的結(jié)果 ， 按實際品質(zhì)或重量計算出確切的金額 ， 再用匯付方式支付 。 保險金額的計算公式： 保險金額 = CIF價 （ 1+投保加成率） （二）辦理投保和交付保險費 辦理投保時，應(yīng)填寫投保單，并交付保險費。保險價值一般包括貨價、運(yùn)費、保險費以及預(yù)期利潤等。 ? 試分析：提單的法律性質(zhì)如何？本案保函是否有效？ 返回 七、保險條款 （一）確定保險金額 保險金額的定義：保險人承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé) 任的最高限額，也是保險人計算保險金的基礎(chǔ)。 6月 7日， S海運(yùn)公司賠付收貨人 5萬美元，收貨人遂撤回起訴。 Y輪于 5月 6日到達(dá)東非港口蒙巴薩。保函言明，“ 如果收貨人有異議，其一切后果均由發(fā)貨人承擔(dān)，船方概不負(fù)責(zé)。 3月 24日， Y輪大副在收貨單上對此作了批注。 ? 某省 T進(jìn)出口公司委托某市 S海運(yùn)公司運(yùn)輸一批產(chǎn)品。 ? 問我方的行為是否構(gòu)成違約 ?銀行能否拒付 ? (2)轉(zhuǎn)運(yùn) 如貨物沒有直達(dá)船或一時無合適的船舶運(yùn)輸，而需通過中途港轉(zhuǎn)運(yùn)的稱為轉(zhuǎn)船 (Transshipment)。國外開來信用證規(guī)定：不許分批裝運(yùn)，在 9月 30日以前裝船。 根據(jù)慣例 ， 其中任何一批未規(guī)定裝運(yùn) ， 則本批及以后各批均告失效 。