【正文】 ? 兼任威海仲裁委員會(huì)仲裁員 ? 執(zhí)業(yè)范圍：公司、金融、證券、融資租賃、國際投資、房地產(chǎn)、涉外仲裁 ? 主要證券業(yè)績(jī)： ? 上海海興輪船、鞍鋼新軋鋼、北京燕化石油化工、中國石油石油天然氣發(fā)行 H 股 ? 天津中新藥業(yè)發(fā)行 S 股 ? 哈爾濱哈飛汽車、山東遠(yuǎn)洋漁業(yè)發(fā)行 B 股 ? 北滿特殊鋼、哈爾濱東方集團(tuán)、北方五環(huán)實(shí)業(yè)、湖北金環(huán)、葛洲壩集團(tuán)、西安飲食服務(wù)（集團(tuán)）、海南寰島實(shí)業(yè)、江南重工、廣西黑五類食品、河北江泉實(shí)業(yè)、青海水泥發(fā)行 A 股 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 48 王建平 律師 ? B 合伙人，北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士，美國哈佛大學(xué)法學(xué)碩士，華盛頓大學(xué)法律博士 ? 美國密蘇里州律師 ? 曾工作于全國人大法工委，參與了草原法、漁業(yè)法、企業(yè)破產(chǎn)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、海關(guān)法等立 法的起草 ? 執(zhí)業(yè)范圍：證券、公司、金融、國際投資 ? 主要證券業(yè)績(jī)： ? 新浪網(wǎng)美國 NASDAQ 和香港的發(fā)行與上市 ? 中國石油天然氣、寧波北倉港發(fā)行 H 股 ? 南方匯通、山東江泉實(shí)業(yè)、廣西黑五類、清華紫光、西安協(xié)同軟件發(fā)行 A 股 ? 中國光大集團(tuán)收購麗珠集團(tuán)、中國移動(dòng)通信集團(tuán)公司的組建 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 49 張永良 律師 ? 北京大學(xué)法學(xué)碩士 ? 執(zhí)業(yè)范圍：證券、公司投資與購并、知識(shí)產(chǎn)權(quán) ? 主要證券業(yè)績(jī)： ? 大莊發(fā)電、北京燕山石油化工發(fā)行 H 股 ? 哈爾濱飛機(jī)制造、通化玉金藥業(yè)發(fā)行 B 股 ? 清華同方、中青旅、青海水泥、廣西 黑五類發(fā)行 A 股 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 50 彭晉 律師 ? 對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)碩士 ? 有中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格，中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)非執(zhí)業(yè)會(huì)員 ? 執(zhí)業(yè)范圍：公司、外商投資、國際貿(mào)易 ? 主要證券業(yè)績(jī)： ? 中國石油天然氣、兗州煤業(yè)、鞍鋼新軋鋼發(fā)行 H 股 ? 清華紫光、中軟股份、北京航材百慕高科技發(fā)行 A 股 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 51 。上述律師簡(jiǎn)歷詳見本項(xiàng)目建議書律師簡(jiǎn)介。但我們?yōu)楸磉_(dá)我們對(duì)貴公司項(xiàng)目的興趣及我們的誠意，我們?cè)敢饩C合考慮我們所需時(shí)間，參加工作人員的數(shù)量、資歷、項(xiàng)目的復(fù)雜性、特殊性、風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任等因素，給予公司一個(gè)優(yōu)惠的報(bào)價(jià)，即若公司聘請(qǐng)我 所為本次發(fā)行境外上市外資股的公司顧問，我所擬收取律師費(fèi)為人民幣 60 萬元。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 43 第十二章 律師費(fèi) 一般而言，我所提供證券法律服務(wù)收取律師費(fèi)的方式有： 按上市公司募集資金的一定百分比收?。? 按工作小時(shí)收??； 一攬子收取。因此，本章節(jié)只列出一個(gè)簡(jiǎn)單的標(biāo)題 。我們理解，經(jīng)過重組，作為一個(gè)統(tǒng)一的企業(yè)法人，新上市公司應(yīng)按 33%的所得稅稅率交納企業(yè)所得稅。 一、 關(guān)于營業(yè)稅 營業(yè)稅是對(duì)在我國境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)，或者銷售不動(dòng)產(chǎn)的單位和個(gè)人，就其取得的收入征收的一種稅，《營業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》 第十一條規(guī)定，除本細(xì)則第十二條另有規(guī)定處，負(fù)有營業(yè)稅納稅義務(wù)的單位為發(fā)生納稅行為并向?qū)Ψ绞杖∝泿?、貨物或者其他?jīng)濟(jì)利益的單位，包括獨(dú)立核算的單位和不獨(dú)立核算的單位。此種條款能夠?qū)懙绞裁闯潭龋写覀冞M(jìn)一步了解情況之后與公司協(xié)商確定。 股份公司在其上市之后與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間所 發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易一般應(yīng)按照如下原則確定價(jià)格： A、 有國家定價(jià)的，執(zhí)行國家定價(jià)； B、 沒有國家定價(jià)的，由交易雙方按市場(chǎng)價(jià)格確定，簽訂有關(guān)協(xié)議，當(dāng)市場(chǎng)價(jià)格變化時(shí)，由交易雙方協(xié)商后進(jìn)行調(diào)整； C、 對(duì)于沒有國家定價(jià)和無市場(chǎng)價(jià)格約束的產(chǎn)品和勞務(wù)，由雙方在生產(chǎn)產(chǎn)品或提供勞務(wù)的成本價(jià)格基礎(chǔ)上加同類產(chǎn)品或勞務(wù)的行業(yè)平均利潤率來確定價(jià)格。 因此，究竟采取何種簽約方式，尚待我們進(jìn)一步了解情況之后與公司協(xié)商確定。 根據(jù)上面的規(guī)定，新上市公司成立之后，公司無凝將是新上市公司的重要關(guān)聯(lián)E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 40 企業(yè)，同時(shí)，公司在地方的所有子公司也是新上市公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)，由于新上市公司的業(yè) 務(wù)將遍及各地，當(dāng)然也就需要各個(gè)地方公司的服務(wù)。 (3) 關(guān)聯(lián)方交易應(yīng)當(dāng)區(qū)分關(guān)聯(lián)方以及交易類型予以披露，類型相同的關(guān)聯(lián)方交易，在不影響會(huì)報(bào)表閱讀者正確理解的情況下可以合并披露。 三、 關(guān)聯(lián)關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易的披露 (1) 根據(jù)財(cái)政部的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時(shí)，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露如下事項(xiàng)： A、企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本及其變化； B、企業(yè)的主管業(yè)務(wù)； C、所持股份或權(quán)益及其變化。 二、 關(guān)聯(lián)方交易的確定 根據(jù)財(cái)政部的規(guī)定，關(guān)聯(lián)方交易是指在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。在此，我們僅就中國法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行說明： 一、 關(guān)聯(lián)方關(guān)系的確定 財(cái)政部的有關(guān)規(guī)定認(rèn)為，在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，則其視為關(guān)聯(lián)方：如果兩方或多方同受一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 38 第九章 關(guān)于關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)方交易 由于重組過程中非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離，新上市公司成立、上市之后，會(huì)有大量從事與上市公司業(yè)務(wù)相關(guān)的服務(wù)性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)仍然留在公司或其子公司內(nèi)部，而上市公司所囊括的相關(guān)業(yè)務(wù)又需要上述服務(wù)，這就會(huì)在上市公司與其母公司公司或其兄弟公司（主要是公司的子公司） 之間產(chǎn)生若干生產(chǎn)、生活方面的服務(wù)關(guān)系，從而發(fā)生一系列關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易。評(píng)估結(jié)果由上市公司向國家土地管理部門申請(qǐng)確認(rèn)。究竟土地使用權(quán)應(yīng)采用何種方式處置，取決于公司股權(quán)設(shè)計(jì)等因素。 （ 2） 租賃 租賃的優(yōu)點(diǎn)是公司股本不用設(shè)計(jì)得太大，缺點(diǎn)是每年公司要支付租金給他人，可E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 37 能會(huì)增加了公司的成本。 三、 公司可以選擇的方式 （ 1） 作價(jià)出資 作價(jià)出資與出租方式相比，這種方式的優(yōu)點(diǎn)是股份公司不用每年向他人支付租金。由于國營企業(yè)的土地使用權(quán)一般以劃撥方式取得，所以某一國營企業(yè)將國撥土地使用權(quán)作價(jià)入股時(shí)，這部分土地使用權(quán)所折股份的所有人應(yīng)為國家，而非該國營企業(yè)。企事業(yè)單位可以以出讓土地使用權(quán)出資入股，或?qū)⑵滢D(zhuǎn)讓出租予他人。企事業(yè)單位經(jīng)國家劃撥取得國有土地使用權(quán)時(shí)，一般只能自用，而不能將國家撥的土地使用權(quán)投資入股、轉(zhuǎn)讓他人或出租。 一、國有土地使用權(quán)的一般規(guī)定 在我國，國有土地的所有權(quán)屬于國家。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 36 第八章 組建新上市公司資產(chǎn)重組中土地的處置方案 我們理解，公司及公司下屬企業(yè)目前使用的土地主要是國有土地。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外”。另外， 與上市公司有關(guān)的行為還需遵守上市公司上市地證券交易所的有關(guān)規(guī)定。 公司控股的上市公司 與上市公司有關(guān)的行為除了要遵守關(guān)于股份公司的一般規(guī)定外，還要遵守有關(guān)上市公司的特別規(guī)定。 中外合資企業(yè) 公司可以將其在中外合資企業(yè)中所持的股權(quán)注入新上市公司。 （ 3） 聯(lián)營企業(yè) 公司將其在聯(lián)營企業(yè)中的權(quán)益投入新上市公司，其行為性質(zhì)與公司將其在前述兩種公司中所持的股權(quán)投入新上市公司的行為性質(zhì)相同。但《公司法》第一百四十七條規(guī)定，發(fā)起人持有的股份，在股份有限公司成立之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （ 2） 股份有限公司（非上市） 公司可以將其在與國內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的股份有限公司中所持的股份注入新上市公司。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買權(quán)。對(duì)于該有限責(zé)任公司而言，其股東發(fā)生了變化，公司的行為導(dǎo)致有限責(zé)任公司的股權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)讓。 但目前實(shí)踐中的作法并不是完全與法律規(guī)定一致，在為設(shè)立股份有限公司進(jìn)行資產(chǎn)重組中，并沒有完全做到將原有的全資子公司改為有限責(zé)任公司，而是有許多保留全資子公司的情況。（ 2）保留全資子公司的獨(dú)立法人地位，由公司將其持有的全部權(quán)益經(jīng)審計(jì)、評(píng)估后直接劃歸新上市公司。 由于企業(yè)性質(zhì)不同，公司下屬企業(yè)在組入新上市公司時(shí)，方式也將有所不同，需要分別加 以考慮。這些不同性質(zhì)的下屬企業(yè)的相關(guān)資產(chǎn)均有可能被組入新上市公司。 三、以行政劃撥的方式進(jìn)行資產(chǎn)重組 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 32 公司如能夠以經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行行政劃撥的手段將有關(guān)資產(chǎn)注入新上市公司，則可能免去上述征得債權(quán)人同意的步驟。 公司的全資子公司如在組入新上市公司之前本身要進(jìn)行資產(chǎn)重組（例如有的全資子公司組入新上市公司前，可能要將非生產(chǎn) 經(jīng)營性資產(chǎn)剝離出來），那么該全資子公司需就其自身資產(chǎn)重組事宜征得有關(guān)債權(quán)人，如貸款銀行和為該全資子公司提供擔(dān)保的擔(dān)保人等同意。 另外，對(duì)于某些公司正在履行中的合同，如資產(chǎn) 重組完成后，合同將由新上市公司繼續(xù)履行，或者如果合同中有關(guān)于合同一方資產(chǎn)發(fā)生重大變化需征得合同他方同意的規(guī)定，則公司需就資產(chǎn)重組事宜獲得合同對(duì)方當(dāng)事人的同意。根據(jù)中國法，企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化時(shí)，應(yīng)取得貸款給企業(yè)的金融機(jī)構(gòu)以及為企業(yè)提供擔(dān)保的擔(dān)保人的同意；許多貸款協(xié)議或擔(dān)保協(xié)議（特別是境外貸款協(xié)議）可能在協(xié)議中約定如果借款人資產(chǎn)發(fā)生重大變化或發(fā)生控股股東的變化，借款人需提前還款或者事先取得貸款人、擔(dān)保人的同意；取得境外銀行的同意往往需要很長(zhǎng)時(shí)間。 鑒于按現(xiàn)行法律進(jìn)行第二步重組，工作量很大，可能影響公司重組上市的日程。上述第二步涉及將公司及其所屬獨(dú)立法人的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)移及上市公司的設(shè)立，對(duì)于公司所屬企業(yè)，第二步意味著它們的減資。 上述第一步資產(chǎn)分離屬于公司對(duì)生產(chǎn)組織和經(jīng)營機(jī)制的調(diào)整。后者留在現(xiàn)有所屬企業(yè)內(nèi)。由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)（此處應(yīng)當(dāng)是國家工商行政管理局）報(bào)送設(shè)立公司的批準(zhǔn)文件、公司章程、驗(yàn)資報(bào)告等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記； 11. 公司登記機(jī)關(guān)頒發(fā)新上市公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 2. 主要發(fā)起人公司申請(qǐng)獲得新上市公司的境外上市預(yù)選企業(yè)資格； 3. 主要發(fā)起人公司在聘請(qǐng)專業(yè)人士進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)的同時(shí)，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)清查、資產(chǎn)評(píng)估以及土地評(píng)估工作； 4. 公司就資產(chǎn)評(píng)估和土地評(píng)估的結(jié)果分別獲得財(cái)政部以及國土資源部的確認(rèn)文件； 5. 公司取得財(cái)政部對(duì)國有資產(chǎn)折股方案以及國有 股權(quán)處置方案的批復(fù)文件； 6. 新上市公司應(yīng)當(dāng)在報(bào)送審批之前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記，并以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱進(jìn)行必須的報(bào)送審批程序。另外，有關(guān)中國政府批準(zhǔn)、確認(rèn)期我們都采用了最長(zhǎng)時(shí)期，這一部分應(yīng)當(dāng)也有壓縮的余地。 第 14天 評(píng)估工作開始（評(píng)估立項(xiàng)批準(zhǔn)時(shí)限，申請(qǐng)日后 10 天） 第 77天 完成審計(jì)評(píng)估報(bào)告 第 78天 申請(qǐng)土地評(píng)估確認(rèn)初審 第 85 天 土地評(píng)估初審?fù)瓿桑ㄊ盏缴暾?qǐng)后 10 天） 第 87天 申請(qǐng)土地評(píng)估確認(rèn) 第 97天 土地評(píng)估獲確認(rèn)（收到申請(qǐng)后 10 天） E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20216\14\3877f218f165487abb3c0d34b1300327\ 28 第 98天 申請(qǐng)國有資產(chǎn)評(píng)估確認(rèn) 第 130 天 國有資產(chǎn)評(píng)估獲確認(rèn)（收到申請(qǐng)后 45 天）