【正文】 在解除合同時(shí)，各方當(dāng)事人應(yīng)把從對(duì)方所取得的東西歸還給對(duì)方，但應(yīng)返還的物品因毀損、消耗而無法返還時(shí)，則應(yīng)償還其價(jià)額。法國(guó)法認(rèn)為，解除合同是使合同的效力溯及既往的消滅，未履行的債務(wù)當(dāng)然不再履行，即使已經(jīng)履行的債務(wù)，亦因缺乏法律上的原因，而發(fā)生恢復(fù)原狀的問題。但是，如果雙方當(dāng)事人在合同中訂有明示的解除條款，則無須向法院 提出。法國(guó)法認(rèn)為：行使解除權(quán)的方法是由主張解除合同的一方當(dāng)事人向法院起訴，由法院作出解除合同的判決?！币虼?，對(duì)方就有解除合同的權(quán)利。 (3)法國(guó)法 法國(guó)法院認(rèn)為，解除合同的真正依據(jù)在于缺乏約因。德國(guó)民法典第 346 條對(duì)解除合同的后果作了規(guī)定，在解除合同時(shí)，各方當(dāng)事人互負(fù)返還其受領(lǐng)的給付的義務(wù)?！备鶕?jù)德國(guó)民法典第 32 326 條的規(guī)定，合同解除權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)不能就同一債務(wù)關(guān)系并存，債權(quán)人只能在：二者之間任選其一，而不能同時(shí)享有兩種權(quán)利。主張解除合同的一 方當(dāng)事人只須向?qū)Ψ奖硎窘獬贤囊馑技?可，不必經(jīng)過法院的判決。 (2)德國(guó)法 德國(guó)法認(rèn)為，在債務(wù)人不履行合同時(shí)，債權(quán)人有權(quán)解除合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定（第96 條）。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 現(xiàn)行《合同法》關(guān)于違約情形下的合同解除問題，主要有以下規(guī)定： ①有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： A．在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； B．當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； C．當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； D．法律規(guī)定的其他情形（第 94條）。中華人民共和國(guó)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家批準(zhǔn)成立的合 同，其解除應(yīng)當(dāng)報(bào)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)備案。 3．解除合同 (1)中國(guó)法 原 《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第 29 條規(guī)定：有下列情形之 — 的，當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同：①另一方違反合同，以致嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益；②另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行；③ 發(fā)生不可抗力事件，致使合同的全部義務(wù)不能履行；④合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。無論有無存在替代交易，當(dāng)事人都還可對(duì)任何進(jìn)一步的損害要求賠償。另外，通則還規(guī)定，損害賠償金額的計(jì)算應(yīng)根據(jù)是否存在替代交易而定。通則確立了完全賠償原則，損害賠償包括當(dāng)事人遭受的因不履行而失去的任何損失，并且這種損失必須是不履行方在訂立合同時(shí)能夠預(yù)見或理應(yīng)預(yù)見到的。 (6)《國(guó)際商事合同通則 》 通則 第 7 章 第 4 節(jié)規(guī)定了損害賠償問題。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時(shí)的時(shí)價(jià)，而不適用宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)。即： 如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購(gòu)買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償 （第 75 條） 。按照法國(guó)法，損害賠償以金錢賠償為主，以回復(fù)原狀為例外，即在大多數(shù)情況下，一方當(dāng)事人違反合同義務(wù)都 可以轉(zhuǎn)變?yōu)閾p害賠償之債，對(duì)方所得到的賠償是適當(dāng)數(shù)額的金錢。第 1147 條規(guī)定：凡債務(wù)人不能證明其不履行債務(wù)系由于不應(yīng)歸其個(gè)人負(fù)責(zé)的外來原因時(shí)，即使在其個(gè)人方面并無惡意，債務(wù)人對(duì)于其不履行或延遲履行債務(wù)，應(yīng)支付損害賠償。 (4)法國(guó)法 法國(guó)法關(guān)于損害賠償?shù)某闪l件同德國(guó)法的要求一樣。實(shí)際損失就是合同所規(guī)定的合法利益，由于可歸責(zé)于債務(wù)人的原因，而蒙受的損害?！钡谙铝星闆r下，債權(quán)人可以要求金錢賠償： ①人身傷害或物件損壞； ②債權(quán)人對(duì)債務(wù)人規(guī)定一個(gè)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間，令其回復(fù)原狀，并聲明如逾此時(shí)間未能回復(fù)原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿后請(qǐng)求金錢賠償； ③如所受損害不能恢復(fù)原狀，或回復(fù)原狀不足以賠償債權(quán)人的損害時(shí)，債權(quán)人可以要求金錢賠償； ④如債務(wù)人須付出過高的費(fèi)用才能恢復(fù)原狀時(shí)，債務(wù)人也可以用金錢來賠償債權(quán)人的損失。德國(guó)民法典第 249 條規(guī)定：“負(fù)損害賠償?shù)牧x務(wù)者，應(yīng)回復(fù)負(fù)賠償責(zé)任的事故發(fā)生前的原狀。但是，也有例外情形，德國(guó)民法典規(guī)定，旅店的主人對(duì)旅客所攜帶的物品；如發(fā)生滅失或毀損，雖然店主沒有過失，亦應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。計(jì)算損害的基本原則，是使由于債務(wù)人違約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟(jì)上能處于該合同得到履行時(shí)同等的地位。但是，違約的結(jié)果未造成損害，債權(quán)人可以請(qǐng)求名義上的損害賠償，而無權(quán)要求實(shí)質(zhì)性的損害賠償。經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為 的，依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第 19 條規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但是不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 (1)中國(guó)法 《民法通則》第 112 條規(guī)定：當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失。 通則關(guān)于合同不履行之規(guī)定，除上所述內(nèi)容外，還有諸如損害的減輕、損害賠償?shù)睦?、金錢賠償?shù)姆绞健⒂?jì)算損害賠償?shù)呢泿藕瓦`約金等問題的規(guī)定均比《買賣合同公約 》 的相關(guān)規(guī)定更為詳細(xì)。通則規(guī)定的這些救濟(jì)手段尤其是實(shí)際履行是不能自由裁量的，即法庭必須裁定履行，除 非實(shí)際履行不可能或造成不合理的負(fù)擔(dān)?！? 該規(guī)定的目的是協(xié)調(diào)大陸法和英美法在實(shí)際履行問題上的分歧。 — 般地說，在涉及土地買賣或公司債券的交易時(shí)，英美法院通常會(huì)作出實(shí)際履行的 判決。只是在英美的衡平法中把實(shí)際履行作為 — 種例外的救濟(jì)方法，其適用范圍是，原告能證明僅僅采用損害賠償?shù)霓k法不足以滿足他的要求，方可考慮判令實(shí)際履行。法 國(guó)民法典第1184 條：雙務(wù)契約當(dāng)事人的一方不履行其債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有選擇之權(quán)；或者在合同的履行尚屬可能時(shí)，請(qǐng)求他方當(dāng)事人履行合同，或者解除合同并請(qǐng)求損害賠償?！钡聡?guó)法把實(shí)際履行作為違約的一種救濟(jì)方法，只要債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人就有權(quán)要求債務(wù)人實(shí)際履行。該法第 110 條對(duì)非金錢債務(wù) 的實(shí)際履行的規(guī)定是：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： (1)法律上或者事實(shí)上不能履行； (2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高； (3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。另外，守法方在要求實(shí)際履行的同時(shí)，有權(quán)要求違約方賠償其損失。另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施：并有權(quán)要求賠償損失。 1．實(shí)際履行 實(shí)際履行是指?jìng)鶛?quán)人要求債務(wù)人按合同的 規(guī)定履行合同，或者債權(quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由執(zhí)行機(jī)關(guān)運(yùn)用國(guó)家的強(qiáng)制力，使債務(wù)人按照合同的規(guī)定履行合同。 (三 )違約的救濟(jì)方法 違約的 救濟(jì)方法是指合同當(dāng)事人一方的合法權(quán)利遭到侵害時(shí)，法律上給予受害者 的補(bǔ)償方法。而受損方也可通知不履行方，允許其有一段額外時(shí)間履行義務(wù)。 4． 國(guó)際商事合同通則 關(guān)于合同不履行的規(guī)定 通則第 7 章第 1 節(jié)將不履行定義為包括三種情況：即沒有履行、履行不符和遲延履行，一方對(duì)因自己的原因或應(yīng)由自己 承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的事件造成另一方不履行時(shí)，不得要求救濟(jì)。”該公約還規(guī)定，當(dāng)一方違反合同時(shí)，不論此種違約行為是否構(gòu)成根本違反合同。 該公約第 25 條對(duì) 根本違約 作了規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同 一 方 并不能預(yù)知而且 — 個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。 （ 2） 如果在履行合同日期之前，明 顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。 3．聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買 賣合同公約第 71 條、第 72 條對(duì)預(yù)期違反合同 (即提前違約 )作 了規(guī)定。再如，德國(guó)民法典規(guī)定，雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方遲延履行其合同時(shí)，對(duì)方得指定一個(gè)相當(dāng)?shù)钠谙?，并表示逾期得拒絕受領(lǐng)給付的意思。 德國(guó)民法典還 規(guī)定：債權(quán)人必須向債務(wù)人提出催告，債務(wù)人才能承擔(dān)遲延履行的責(zé)任。如果債務(wù)人沒有過失而未為給付者，債權(quán)人不負(fù)遲延責(zé)任。 所謂 給付延遲 是指?jìng)鶆?wù)可能履行，且已屆履行期，但債務(wù)人未按期履行其合同義務(wù)?！钡谌N是不可歸責(zé)于任何一方而引起的給付不能?！钡诙N是因債務(wù)人的過失而引起給付不能，原則上講，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這里所說的原因有三種，第一種是非因債務(wù)人的過失所引起的給付不能，債務(wù)人不承擔(dān)違約責(zé)任。 自始不能 是指在合同成立時(shí)該合同就不可能履行。所謂 給付不能 是指?jìng)鶆?wù)人由于法律上的原因，或事實(shí)上的原因， 主觀上的原因，或客觀上的原因不可能履行其合同的義務(wù)。然而，在這種情況下，合同并不當(dāng)然解除，如果合同仍然有可能履行，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行合同；如果合同已不可能履行，債權(quán)人可以請(qǐng)求法院解除合同并要求賠償損失。法國(guó)民法典第 1147條規(guī)定：債務(wù)人對(duì)于其不履行債務(wù)或遲延履行債務(wù)，應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任。英國(guó)貨物買賣法第 7 條規(guī)定：“在出售特定貨物的場(chǎng)合，事后非由于賣方或買方的過失而貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移于買方之前滅失者，合同無效。根據(jù)英美法的上述規(guī)定，在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人雙方認(rèn)為合同的標(biāo)的物是存在的，但實(shí)際上該標(biāo)的物已經(jīng)滅失，那么這種合同無效。英國(guó)貨物買賣法第 6 條規(guī)定：“在特定貨物的買賣合同下，合同成立時(shí)貨物已滅失而賣方不知情者，合同無效。在這種情況下，在一方當(dāng)事人宣告不履行合同以后，在履行期屆 滿之前，發(fā)生某種意外事故，使合同由于其它原因而宣告解除，其風(fēng)險(xiǎn)由 拒絕提前違約而蒙受損害的一方承擔(dān)，提前違約的一方可以不承擔(dān)任何責(zé)任。 如果當(dāng)事人一 方提前違約時(shí)，對(duì)方可以解除自己應(yīng)履行的合同義務(wù)，并可立即要求給予損害賠償，不必等到合同規(guī)定的履行期限來臨時(shí)，才采取行動(dòng)。合同當(dāng)事人一方違反中間 性的條款時(shí)， 如果違反這類條款的性質(zhì)及后果嚴(yán)重，守約的一方有權(quán)解除合同，否則，便不能解除合同。 (3)違反中間性的條款 違反中間性的條款是近年來英國(guó)法院通過判 例發(fā)展的一種新的違約形式，也稱“無名條款”。 在違反擔(dān)保的情況下，蒙受損害的一方不能解除合同，而只能向違約的一方請(qǐng)求損害賠償。 (二 )違約的形式 1．英美法 依照英美法的規(guī)定，違約形式有以下幾種：違反條件 、違反 擔(dān)保、違反中間性的條款、提 前違約、履行不可能等幾種形式?！庇⒚婪ㄒ矝]有催告制度。英美法不以 允諾人有無過失作為構(gòu)成違約的必要條件。 2．英美法 英美法在違約構(gòu)成問題上則沒有規(guī)定過失責(zé)任原則和催告制度。例如，德國(guó)民法典規(guī)定：債務(wù)人于清償期屆至后，經(jīng)債權(quán)人催告而不為給付者，自受催告時(shí)起負(fù)遲延責(zé)任。 所謂催告是債權(quán)人向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同的一種通知。例如，德國(guó)民法典第 276 條規(guī)定：債務(wù)人基于故意的責(zé)任，不得預(yù)先免除。 1．大陸法 大陸法在違約構(gòu)成問題上，采用過失責(zé)任原則和催告制度。 二、違約 責(zé)任 (一 )違約及違約構(gòu)成 違約是指合同一方當(dāng)事人應(yīng)履行合同項(xiàng)下義務(wù)，由于某種原因， 完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有全部履行其合同義務(wù)的行為。法國(guó)民法典第 1134 條規(guī)定：“依法成立的合同，在訂立合同的當(dāng)事人間具有相當(dāng)于法律的效力。例如，合同明確規(guī)定了交貨時(shí)間和地點(diǎn)，債務(wù)人原則上應(yīng)當(dāng)依照合同規(guī)定的時(shí)間和地點(diǎn)履行合同，但是，債務(wù)人若想提前交貨，應(yīng)當(dāng)事先通知債權(quán)人，否則突然提交大批貨物，使債權(quán)人無從準(zhǔn)備倉(cāng)棧，不能及時(shí)提貨，那么債務(wù)人有背于誠(chéng)實(shí)信 用的原則，債權(quán)人可以不負(fù)受領(lǐng)遲延的責(zé)任?！皞鶆?wù)人須依誠(chéng)實(shí)與信用，并照顧交易慣例，履行其給付。比如合同中規(guī)定了履約的時(shí)間，而時(shí)間又是該合同 的要素時(shí)，當(dāng)事人就必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行合同，如一方不按時(shí)履約，就構(gòu)成違約，對(duì)方有權(quán)解除合同并可要求賠償損失?！痹摲ǖ?4 章（合同的履行）還就有關(guān)原則和規(guī)則作了具體的規(guī)定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！薄爱?dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另 一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 (一 )中國(guó)法 根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，合同一旦依法成立，當(dāng)事人就必須履行，如果不履行，則承擔(dān)民事法律責(zé)任。各國(guó)法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同之后，都有義務(wù)履行合同，如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù)，就要根據(jù)不同的情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果訂約當(dāng)事人的任何一方的營(yíng)業(yè)所處于作出保留聲明的締約國(guó)內(nèi)，則第 11 條的規(guī)定將不予適用?？梢娫摗豆s》對(duì)于國(guó)際貨物買賣合同的形式，原則上不加以任何限制，既可采用口頭形式，亦可采用書面形式，并且都不影響合同的有效性，也不影響證據(jù)力。 五、聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約有關(guān)合同形式的規(guī)定 《公約》第 1l 條規(guī)定：買賣合 同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。”對(duì)于這種合同，除了法律規(guī)定的形式以外，法院不接受其它形式的證據(jù)。法國(guó) 民法典第 1341 條規(guī)定：“一切物件的金額或價(jià)額超過 50 新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公證人前作成證書，或雙方簽名后作成私證書。法院有權(quán)不依當(dāng)事人的申請(qǐng)，而依其職權(quán)宣告不按法定形式訂立的合同無效。這種合同為數(shù)很少，只有贈(zèng)