【正文】
。 先履行抗辯權(quán) 付予 后履行義務(wù)一方的。 舉證責(zé)任由誰承擔(dān)？由行使不安抗辯權(quán)人舉證。 有喪失或可能喪失履行能力的。 有一般的違約行為不構(gòu)成。如果不以就不構(gòu)成。 不安抗辯權(quán)： 是付予先履行義務(wù)的一方 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。 同時(shí)履行抗辯權(quán)行使時(shí)不能要求承擔(dān)違約責(zé)任。 同時(shí)履行抗辯權(quán) 一定沒有規(guī)定先后順序。 如果已達(dá)到了國際標(biāo)準(zhǔn)，與國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)不一致，也算達(dá)到了國際標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)閲H標(biāo)準(zhǔn)高于國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)。 合同的內(nèi)容： 八個(gè)條款 是不是必備條款？是不是主要條款？（沒有責(zé)不成立）不是?。?！ 是合同的常見條款，提示性條款， 合同有沒有主要條款必備條款？有！一個(gè)是標(biāo)的條款一個(gè)是數(shù)量條款，如果少了不能成立，當(dāng)然也不能生效。有些經(jīng)過確認(rèn)，確認(rèn)的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。一般到達(dá)傳達(dá)室的時(shí)間是到達(dá)。 指定系統(tǒng)，沒有指定以到達(dá)對(duì)方任一系統(tǒng)時(shí)算到達(dá)。 國家機(jī)關(guān)、拍賣行的（拍賣法針對(duì)） 合同成立： 承諾生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。 至少三個(gè)投標(biāo)的。 招標(biāo)投標(biāo) 招標(biāo)公告是要約邀請 投標(biāo)是要約 決標(biāo)或定標(biāo)是承諾。 承諾可以撤回，但不能撤銷。 要在承諾期限或合理期限內(nèi)作出。合同法 12 條 標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、方式、地點(diǎn)、違約責(zé)任、解決違約責(zé)任的方式。 承諾： 對(duì)要約人承諾或?qū)Υ砣顺兄Z。 撤銷是針對(duì)生產(chǎn)的要約，要附條件，一是標(biāo)明不可撤銷，二是對(duì)方已做了準(zhǔn)備。 要約只對(duì)要約人有效。 如果沒有數(shù)量條款是要約邀請。如果說你方回復(fù)要經(jīng)過我方確認(rèn)才發(fā)生效力，是邀請。如果寫了此貨以售，不構(gòu)成要約。 招手想要 的，來的是 的，可以以重大誤解抗辯。招手是承諾。（欲買從速，售完為止是有教訓(xùn)的） 三種是公共汽車站牌是要約，如果汽車人滿了上不去，構(gòu)成無能力履行了。特殊情況有： 一個(gè)是懸賞廣告：主流觀點(diǎn)是要約。 兩個(gè)以上的解釋相互矛盾的，做有利于相對(duì)人的解釋。免責(zé)條款要提示。 格式合同：不可排除法定條款的效力。特別法有規(guī)定的，首先依據(jù)特別法的規(guī)定。房屋買賣合同首先適用房地產(chǎn)法規(guī)定。 合同法是適用債權(quán)合同。 抵押合同等物權(quán)合同不適用合同法的規(guī)定，適用擔(dān)保法的規(guī)定。 企業(yè)成員承包合同也不適用 合同法，有個(gè)企業(yè)承包條例。適用黨的文件。 區(qū)分勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同：勞務(wù)合同適用合同法規(guī)定。 第十七章 合同概述 合同法適用： 行政合同不適用合同法的規(guī)定。 混同： 是指人格吸收 .甲企業(yè)吸收乙企業(yè)。 必須依法進(jìn)行。 債務(wù)的免除是雙方行為，是協(xié)議行為。 免除： 強(qiáng)調(diào)是單方行為，具有不可撤銷性。 債權(quán)人有取回權(quán)，是形成權(quán)，受除斥期間限制，五年不取回歸國家了。 債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間發(fā)生了保管關(guān)系，是有償保管。一定是指債權(quán)人以外的原因：如不可抗力，可以請求延期履行，如國家政策或法律發(fā)生了變化，可以。 提存： 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕時(shí)提存。 沒有過訴訟時(shí)效的債權(quán)可以做為主動(dòng)的債權(quán)予以抵消，過了時(shí)效的債權(quán)可以做為被動(dòng)債權(quán)予以抵消。 有擔(dān) 保的債權(quán)可以做為主動(dòng)的債權(quán)予以抵消，沒有擔(dān)保的債權(quán)只能做為被動(dòng)債權(quán)予以抵消。 抵消： 法定抵消時(shí)，一方主張抵消，另一方不同意時(shí)，要具備條件。如果依據(jù)解釋可以確定就應(yīng)當(dāng)依據(jù)解釋。 債的消滅： 清償費(fèi)用：如果法律沒有約定當(dāng)事人沒有約定應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)。 債的概括承受 要不要取得對(duì)方當(dāng)事人的同意？一定要取得。應(yīng)當(dāng)返還。是生效條件。 法 律規(guī)定很多債務(wù)不能轉(zhuǎn)移：加工承纜合同，承包合同，都不可以。 免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)： 將債務(wù)轉(zhuǎn)移給新的債務(wù)人。應(yīng)當(dāng)是個(gè)協(xié)議行為。 但要通知債權(quán)人，如果是對(duì)于人身性質(zhì)的勞務(wù)債務(wù)，一定要通知債權(quán)人的同意。 債務(wù)人無力履行，新債權(quán)人不能重新找原債權(quán)人。 通知債務(wù)人后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向新的債權(quán)人行使權(quán)利。到達(dá)發(fā)生效力等 主要是 對(duì)債務(wù)人有影響。 不可轉(zhuǎn)讓債權(quán)： 、債權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要經(jīng)過債務(wù)人同意，但要通知債務(wù)人。 第十四章債權(quán)轉(zhuǎn)移： 無因性。 當(dāng)事人可以約定定金的性質(zhì)，可約定定金是定約定金也可以是解約定金也可以是成約定金。如果是輕微違約不能選擇定金。 D/既有違約金又有定金，發(fā)生違約時(shí)，選擇適用。 B/質(zhì)量違約：如果使用完好，只是外表不符合，并不影響合同目的的實(shí)現(xiàn)，不能適用定金。 11A 如果是不適當(dāng)履行能不能請求定金罰責(zé)呢？ A/數(shù)量違約：可以適用。寫其他的不發(fā)生定金的效力。如果沒有交付能不能強(qiáng)制交付定金？解除買合同？請求買賣合同的違約責(zé)任？不能！！只能要求承擔(dān)締約過失責(zé)任。 定金數(shù)額不能超過主債權(quán)的 20％，超過部分無效，按預(yù)付款處理。 主債務(wù)轉(zhuǎn)讓：保證人不承擔(dān)。 主債權(quán)轉(zhuǎn)讓：保證人要承擔(dān)。 如果是乙偷炒股，保證人要承擔(dān)保證責(zé)任。如果約定到還款復(fù)息止，就不承擔(dān)。 變?yōu)?80 萬，保證人當(dāng)然也要承擔(dān)。 保證合同與 主合同關(guān)系： 主合同變更未經(jīng)保證人同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。 一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。 一般保證：訴訟時(shí)效從條 一般保 證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。如果在保證期間內(nèi)提起訴訟或要求保證人履行義務(wù)，就開始訴訟時(shí)效，就受兩年的限制了。 保證期間與訴訟時(shí)效的： 保證期間是除斥期間。 如丁抵押物房子因不可抗力而滅失，債權(quán)人可以要求丙承擔(dān) 100 萬。 物保登記時(shí)，估丁價(jià) 80 萬，如乙還不了，甲應(yīng)當(dāng)向誰？我國沒有徹底規(guī)定，甲可向丙或丁要求清償 。 甲還了 40 萬，還有 60 萬未還，丙、丁各承擔(dān) 30 萬。 甲無力還，丙和丁各還 50 萬。 一般是做為共同被告。保證格式里寫一般保證。債務(wù)人破產(chǎn)、債務(wù)人下落不明時(shí)不能行使先訴抗辯權(quán) 。這個(gè)期限是除斥期間。 保證期限：有約定依約定，保證期限早于或等于還款期限的視為沒有約定，主債權(quán)履行期屆滿六個(gè)月。如果總公司知道，就要承擔(dān)保證責(zé)任。 保險(xiǎn)分公司、銀行分行支行不需要書面授權(quán)以職權(quán)就可以做為保證。 第十一條 任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)令銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)對(duì)強(qiáng)令其為他人提供保證的行為，有權(quán)拒絕。 第十條 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。 保證合同的內(nèi)容： 第八條 國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批 準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。如果寫證人就不承擔(dān)了。在借款合同中沒有保證條款只有保證人的簽名。 保證合同效力：簽定獨(dú)立的保證合同。保證人和債務(wù)人之間是委托關(guān)系。 保證： 保證合同： 保證合同是誰和誰定的合同：是保證人與債權(quán)人之間的合同。 擔(dān)保人與債務(wù)人有過錯(cuò)的對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任是過錯(cuò)責(zé)任。 擔(dān)保合同：主合同有效，擔(dān)保合同獨(dú)立無效的情況： 國家機(jī)關(guān)和以公益目的的團(tuán)體等不能擔(dān)保的， 董事經(jīng)理不得為其他個(gè)人擔(dān)保，股東會(huì)通過的可以。 如果在主合同中寫本合同不受主合同是否有效的影響，不可以！?。ǜ鶕?jù)批復(fù)） 另有約定的除外只適用于涉外擔(dān)保。 反擔(dān)保：留置權(quán)不能成為反擔(dān)保，保證第三人可以反擔(dān)保，抵押質(zhì)押等都可以。 物的擔(dān)保：抵押、質(zhì)押、留置、所有權(quán)保留。 返還向誰返還？沒有規(guī)定，返還到債務(wù)人那里。 一種是無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)不要求主觀上有惡意，第二種是支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)，一定要求受益人主觀上有惡意。 C/債務(wù)人無力清償債務(wù)。 離婚不能撤銷，財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議是能撤銷的。債務(wù)人放棄或延展其到期債權(quán)的行為，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人放棄未到期的財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人為他人財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的行為，以 不明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓自己財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)。撤銷權(quán)行使期限的限制，五年后不能撤銷。 撤銷權(quán)是法定權(quán)，固有權(quán)。 撤銷權(quán) ：債權(quán)人撤銷法律行為（必須是生效的）甲不還乙卻贈(zèng)與丙時(shí)，乙可以撤銷甲的贈(zèng)與。 如果審理中， A 也要求，合并審理： 如果已執(zhí)行， A 申請分，法院不管了。次債務(wù)人直接應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行。 次債務(wù)人是向誰履行？傳統(tǒng)是向債務(wù)人履行。也享有一般債務(wù)的抗辯權(quán)。 d/必須是債務(wù)人沒有向次債務(wù)人主張債權(quán)。主流觀點(diǎn)是不以金錢債務(wù)為限。兩個(gè)債務(wù)都要到期。債權(quán)人要起訴是以自己的名義起訴，是一定法定的執(zhí)權(quán)。沒需要就沒債務(wù)人的事。 連帶之債與保證之債不同。 連帶之債：可以向任一債務(wù)人要求履行。 種類物之債：是把種類物特定化。 如果是債務(wù)人享有選擇權(quán)，債權(quán)人有義務(wù)接受。一部分滅掉，另一部分債權(quán)人有義務(wù)接受。 都沒有規(guī)定的 歸債務(wù)人。 履行地點(diǎn)：當(dāng)事人有約定按照約定，法律規(guī)定，都沒約定時(shí)，按習(xí)慣確定。 第三人履行不符合約定時(shí)，必須向債務(wù)人追索，不能向履行人追索。 債的履行： 特定之債：不能向 債權(quán)人履行的三種情況？？？。 七、財(cái)物之債與勞務(wù)之債 具有人身發(fā)生的勞務(wù)之債不能強(qiáng)制履行。 債的標(biāo)的物：是物、行為、智力成果等 債的種類： 一、法定之債：侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、贍養(yǎng)等 約定之債：合同之債 二、特定物之債與種類之債（標(biāo)的物的性質(zhì)） 三、簡單之債與 選擇之債（債的履行是否可以選擇） 四、按份之債與連帶之債（權(quán)利義務(wù)） 五、單一之債與多數(shù)人之債（按主體） 六、主債與從債：保證之債是從債，定金之債也是從債，利息之債不是從債、違約金之債不是 從債要隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。 第十三章 債權(quán) 債權(quán)要有相對(duì)性 債權(quán)要有平等性，極少數(shù)有優(yōu)先權(quán)的問題。 四、留置權(quán)的行使： 一留要有兩個(gè)月的寬限期，等待期，如果有些留置物不能等待，就不受兩個(gè)月的限制。 風(fēng)險(xiǎn)：由所有權(quán)人承擔(dān)。有保管義務(wù)，費(fèi)用有約定按約定，沒有約定沒有