【正文】 ”據(jù)此，若 丙公司知情并向乙公司付款 10萬元，則丙公司只能向甲公司追償 8萬元 ，故 A選項正確。”因此，丙作為 保證人，有權(quán)援用債務(wù)人甲的順序履行抗辯權(quán)，拒絕對 2萬元的價款承擔(dān)保證責(zé)任。②《擔(dān)保法》第 20條第一款規(guī)定：“一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。因乙交付的價值 2萬元的 2袋菊花茶不能飲用，甲公司可以行使順序履行抗辯權(quán)，拒絕支付相應(yīng)的價款。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10萬 元。 ” 丙公司提供擔(dān)保函： “ 若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付。故 D選項正確。 D選項中，甲在具有告知義務(wù)的前提下，故意隱瞞真實情況，符合欺詐的構(gòu)成要件，保險公司享有撤銷保險合同的權(quán)利。④ D選項考欺詐。《擔(dān)保法解釋》第 40條規(guī)定：“主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道欺詐、脅迫事實的，按照擔(dān)保法第三十條的規(guī)定處理。 C選項即依 照前述民法理論給出的答案，認為 C選項的表述正確。 需要重點強調(diào)的是 ：一般而言，如果脅迫行為來自于合同當事人，當然不存在問題。脅迫的構(gòu)成要件規(guī)定在《民通意見》第 69條，其構(gòu)成要件有四：（ a）故意預(yù)告實施危害；（ b）對方因此陷入恐懼（脅迫與恐懼具有因果關(guān)系）；（ c）對方因恐懼作出不真實的意思表示（恐懼與不真實的意思表示具有因果關(guān)系）；（ d）脅迫具有不正當性（目的不正當、手段不正當、目的與手段結(jié)合的不正當）。故 B選項錯誤?！?這是封閉式規(guī)定，可撤銷的婚姻僅限于因脅迫而結(jié)婚。② B選項可可撤銷的婚姻。須強調(diào)：重大誤解中 的誤解，均為表意人對于合同要素（當事人、權(quán)利義務(wù)、客體）的誤解，若表意人的錯誤與合同要素?zé)o關(guān)，僅對作出意思表示的內(nèi)心起因發(fā)生錯誤，則屬于“狹義的動機錯誤”，動機錯誤不屬于重大誤解。 重大誤解的構(gòu)成要件規(guī)定在《民通意見》第 71條。經(jīng)與乙協(xié)商， 甲投保人身保險，指定身故受益人為乙。丙為幫助甲借款，以舉報丁偷稅漏稅相要挾，迫使其為甲借款提供保證，乙銀行對此不知情?；楹?，乙發(fā)現(xiàn)甲是在逃通緝犯。 53．關(guān)于意 思表示法律效力的判斷，下列哪些選項是正確的？ A．甲在商場購買了一臺液晶電視機，回家后發(fā)現(xiàn)其妻乙已在另一商場以更低折扣訂了一臺液晶電視機?！睋?jù)此，若甲因中風(fēng)確實不能出庭參與離婚訴訟，可委托其子女作為訴訟代理參加訴訟，但須甲出具書面意見，表示堅定的離婚態(tài)度。”同時，《民事訴訟法》第 58條規(guī)定：“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。④ 須注意：中風(fēng)并不 必然對 患者 的民事行為能力造成影響。故 C選項錯誤?！薄睹裢ㄒ庖姟返?24條規(guī)定：“申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。②婚姻法與物權(quán)法均未規(guī)定，夫妻一方對另一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)的，喪失其對夫妻共同共有財產(chǎn)的權(quán)益， B選項 的表述并無法律依據(jù)，故 B選項錯誤。甲與丙婚后購買的房屋，雖僅登記在甲一人名下，亦應(yīng)認定為甲、丙共同共有。甲乙的子女和乙想要回房屋，進行法律咨詢。后甲因中風(fēng)不能自理，常年臥床。 52．甲與乙離婚，甲乙的子女均已成年，與乙一起生活。④若施工隊以甲公司為被告起訴， 法院“可以”追加承包人乙公司和分包人丙公司為本案當事人，而不是“應(yīng)當”追加。”該條第二款的規(guī)定屬于“合同相對性原則的例外”，施工隊（實際施工人）可以突破合同的相對性，以發(fā)包人甲公司為被告起訴，法院應(yīng)予受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。③債權(quán)具有相對性。②既然乙、丙間的轉(zhuǎn)包合同以及丙、施工隊間的分包合同均屬無效，那么丙公司和施工隊是否有權(quán)請求承包人乙公司或者發(fā)包人甲公司支付工程價款呢？ 《建設(shè)工程施工合同解釋》第 2條規(guī)定：“建設(shè)施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！睋?jù)此，承包人乙公司將承包的工程轉(zhuǎn)包給丙公司構(gòu)成非法轉(zhuǎn)包，乙、丙間的轉(zhuǎn)包合同無效。法院加強保護農(nóng)民工權(quán)益的力度，有利于推進法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一 【答案】 BD 【考點】 建設(shè)工程施工合同 【解析】 ①《建設(shè)工程施工合同解釋》第 4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。法院不能簡單以堅持合同的相對性為由否定甲公司的責(zé)任，從而造成農(nóng)民工 不斷申訴，案結(jié)事不了 C．法院應(yīng)當追加乙公司和丙公司為本案當事人。根據(jù)社會主義法治理念，關(guān)于本案的處理，下列哪些說法是正確的？ A．法院應(yīng)駁回施工隊的訴訟請求，因甲公司與施工隊無合同關(guān)系。丙公司以乙公司拖欠其工程款800萬元為由、乙公司以甲公司拖欠其工程款 1000萬元為由均拒付欠款。 51．甲公司將建筑工程發(fā)包給乙公司，乙公司將其轉(zhuǎn)包給丙公司，丙公司將部分工程包給由 121個農(nóng)民工 組成的施工隊。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。故 A選項錯誤、 B選項錯誤?！痹摽罱o網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者提供了“避風(fēng)港”制度保護。 ③ 《侵權(quán)責(zé)任法》第 36條第二款規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。②《 民法通則 》 第 99條第一款規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。乙醫(yī)院使用的照片僅見甲的鼻子和嘴部，沒有再現(xiàn)甲的肖像。”據(jù)此，未經(jīng)允許，以營利為目的再現(xiàn)自然人肖像的行為構(gòu)成侵權(quán)。下列哪一說法是正確的？ A．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 B．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán) ，應(yīng)承擔(dān)按份賠償責(zé)任 C．乙醫(yī)院侵犯了甲的姓名權(quán) D．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán)和肖像權(quán)，但丙網(wǎng)站可免于承擔(dān)賠償責(zé)任 【答案】 C 【考點】 肖像權(quán) 、 姓名權(quán) 、 網(wǎng)絡(luò)侵權(quán) 【解析】 ①《民法通則》第 100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。乙為了宣傳，分別在美容前后對甲的鼻子進行拍照（僅見鼻子和嘴部），未經(jīng)甲同意將照片發(fā)布到丙網(wǎng)站的廣告中，介紹該照片時使用甲的真實姓名。④ 斷絕父子關(guān)系的約定因違反社會公共利益（善良風(fēng)俗）而無效，故該約定不能導(dǎo)致父子關(guān)系的消滅，從而也不能導(dǎo)致法定繼承權(quán)的喪失，故 D選項不當選。③《繼承法意見》第 46條規(guī)定：“繼承人因放棄繼承權(quán)，致其不能履行法定義務(wù)的， 放棄繼承權(quán)的行為無效。遺產(chǎn)分割后表示放棄的不再是繼承權(quán)，而是所有權(quán)?！惫?A選項當選。 23．下列哪一行為可引起放棄繼承權(quán)的后果？ A．張某口頭放棄繼承權(quán)，本人承認 B．王某在遺產(chǎn)分割后放棄繼承權(quán) C．李某以不再贍養(yǎng)父母為前提，書面表示放棄其對父母的繼承權(quán) D．趙某與父親共同發(fā)表書面聲明斷絕父子關(guān)系 【答案】 A 【考點】 繼承權(quán)的放棄 【解析】 ①《繼承法意見》第 47條規(guī)定：“繼承人放棄繼承應(yīng)當以書面形式向其他繼承人表示。④根據(jù)《婚姻法》第 11條的規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，屬于可撤銷的婚姻，而不是無效婚姻。”表兄妹屬于三代以內(nèi)的旁系血親，甲、乙的婚姻無效。故 B選項不當選。③ 《婚姻法解釋（三）》第 1條第一款規(guī)定：“當事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當判決駁回當事人的申請?！币医Y(jié)婚時離法定婚齡相差 2歲，但現(xiàn)已經(jīng)過了 3年，無效情形已經(jīng)消失。乙提出的下列哪一理由可以成立？ A．乙登記結(jié)婚的實際年齡離法定婚齡相差 2年 B．甲婚前謊稱是海歸博士且有車有房，乙婚后發(fā)現(xiàn)上當受騙 C．甲與乙是表兄妹關(guān)系 D．甲以揭發(fā)乙父受賄為由脅迫乙結(jié)婚 【答案】 C 【考點】 婚姻無效 【解析】 ①《婚姻法》第 10條規(guī)定：“有下列情形之一 的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。故 C選項正確； D選項錯誤?！币虼?，黃某與唐某在離婚協(xié)議中對夫妻共同債務(wù)承擔(dān)的約定不能對抗債權(quán)人，雙方仍須對 債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任；但是，該約定在黃某與唐某間可發(fā)生效力。 ③ 《婚姻法解釋（二）》第 25條規(guī)定：“當事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利?！睋?jù)此，黃某 在婚姻存續(xù)期間以個人名義向劉某所借 且用于購買婚房的 10萬元應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)。②《婚姻法解釋（二）》第 24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成的，由人民法院判決。經(jīng)查，黃某以個人名義在婚姻存續(xù)期間向劉某借款 10萬元用于購買婚房。故 B選項錯誤； C選項錯誤； D選項正確。具體而言，刁某有權(quán)請求劉某的家人償付喪葬費 1萬元，其他必要費用 5000元，且刁某可以主張法定抵銷。 ” 所以，基于無因管理之債，管理人刁某享有的權(quán)利是請求本人償付自己因無因管理支出的必要費用、負擔(dān)的必要債務(wù)，因此遭受的財產(chǎn)人身損失。故 A選項錯誤。本題中，刁某實施無因管理給本人（劉某的家人）帶來 5萬元的利益，且刁某因?qū)嵤o因管理遭受了損失（支出必要費用 15000元），但這 5萬元并不構(gòu)成不當?shù)美?刁某給劉某辦理喪事以及出售劉某的西瓜的行為均符合無因管理的構(gòu)成要件，且事務(wù)的管理客觀上利于本人（劉某的繼承人），不違反本人明示或者可得推知的意思，成立適當?shù)臒o因管理，自動發(fā)生《民通意見》第 132條規(guī)定的無因管理之債的效力。刁某認為自己應(yīng)得勞務(wù)費 5000元。好友刁某因聯(lián)系不上劉某家人，便主動為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益 5萬元。裝修工人將乙的裝修材料用于甲的房屋裝修后，發(fā)生了附合，乙對裝修材料的所有權(quán)消滅，但甲對乙構(gòu)成不當?shù)美?。?強調(diào)：僅在一種情況下誤食他人東西的，不構(gòu)成不當?shù)美?，即食用人對誤食的物品不具有消費能力或者消費計劃的，此時不能認定誤食人的財產(chǎn)消極增加，因此不構(gòu)成不當?shù)美奈锢硇螒B(tài)上看，甲將乙的雞當成自家的吃了，雞已經(jīng)不存在了，好像甲并未受有利益。故 B選項當選。 ③ 《訴訟時效規(guī)定》第 22條規(guī)定：“訴訟時效期間屆滿，當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯俗鞒鐾饴男辛x務(wù)的意思 表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的，人民法院不予支持。以 20xx年為例，一年期定期存款利率為 ％，四倍為 14％。②借款人按照約定還本付息，貸款人取得的利息具有法律上的原因（曾經(jīng)的借款合同），一般不構(gòu)成不當?shù)美?。?C選項正確； D選項錯誤。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。④《商標法》第 31條規(guī)定：“申請注冊商標不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用 并有一定影響 的商標。③只有注冊商標使用許可合同才應(yīng)當報商標局備案，這是未注冊商標使用許可合同。根據(jù)出題人給出的參考答案，出題人顯然采用的是效力待定說。因此，在獲得注冊之 前，未注冊商標的使用人并不享有商標權(quán)。（ b）效力待定說。 這是本題設(shè)置的陷阱②關(guān)于未注冊商標許可使用合同的效力，有兩種觀點：（ a）有效說?！?須注意 ：這是關(guān)于“ 注冊商標 許可合同”的規(guī)定。”《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第 19條規(guī)定：“商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。下列哪一說法是正確的？ A．該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效 B．該商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案 C．王小小有權(quán)自 “ 一 剪沒 ” 注冊之日起 5年內(nèi)請求商標評審委員會撤銷該注冊商標 D．王小小有權(quán)自 “ 一剪沒 ” 注冊之日起 5年內(nèi)請求商標局撤銷該注冊商標 【答案】 C 【考點】 未注冊商標的使用許可、 注冊不當 商標的撤銷 【解析】 ①《商標法》第 40條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區(qū)的表妹張薇薇使用 “ 一剪沒 ” 商標從事理發(fā)業(yè)務(wù)?！惫?C選項錯誤； D選項正確。 ③ 《專利法》第 9條第一款規(guī)定：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利。”可見，實用性的并非要求申請人已經(jīng)實際制造出了產(chǎn)品，僅要求所屬領(lǐng)域的普通技術(shù)人員依照說明書的內(nèi)容可以制造出產(chǎn)品。 ② 《專利法》第 22條規(guī)定：“授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。 ” 由此可知，甲公司向乙公司轉(zhuǎn)讓的是“申請專利的權(quán)利”，而不是 “專利申請權(quán)”，故甲、乙間的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同無須專利行政部門登記，甲、乙間的轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。后者又被稱為“專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓”，由于轉(zhuǎn)讓發(fā)生在提出專利申請之后，同時為了使被轉(zhuǎn)讓的權(quán)利具有排斥申請日后的善意第三人的效力，法律將這種轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定為要式行為，未履行法定程序，轉(zhuǎn)讓合同不能生效。 然而，這種轉(zhuǎn)讓，在法律上被劃分為“專利申請?zhí)岢銮暗霓D(zhuǎn)讓”和“專利申請?zhí)岢龊蟮霓D(zhuǎn)讓”，對這兩種轉(zhuǎn)讓，法律提出了不同的要求。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)后不久，將該技術(shù)方案向國家知識產(chǎn)權(quán)局同時申請了發(fā)明專利和實用新型專利。這樣，已經(jīng)發(fā)表的