【正文】 20xx年司法考試民法試題答案 及 解析 一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含 1— 50題，每題 1分，共 50分。 1．甲公司在城市公園旁開發(fā)預售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購房款，總額近 8000萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發(fā)群體性事件。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂《退款協(xié)議書》，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領回原購房款。經咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下 列哪一說法準確體現(xiàn)了公平正義的有關要求？ A．《退款協(xié)議書》雖是當事人真實意思表示，但為兼顧情理，法院應當依據(jù)購房人的要求變更該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金 B．《退款協(xié)議書》是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應當依據(jù)購房人的要求宣告該協(xié)議無效，由甲公司支付利息和違約金 C．《退款協(xié)議書》的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應當依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金 D．《退款協(xié)議書》損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應當依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由 甲公司支付利息和違約金 【答案】 C 【考點】 合同的效力 【解析】 ① 根據(jù) 題目交代 ，《退款協(xié)議書》 屬于訂立合同時顯失公平的合同，亦可認定為乘人之危的合同， 并非購房人真實的意思表示 。換一個角度看，即使《退款協(xié)議書》系當事人真實的意思表示，根據(jù)契約必須嚴守的原則，法院不得為了兼顧情理，擅自對有效成立的合同予以變更。 在法律對可撤銷、可變更合同作出窮盡式列舉的前提下，情理不得作為法院變更合同的依據(jù)?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，當事人應當按照約定履行自己的義務， 不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護?！奔丛诿鹘掖酥肌９?A選項錯誤。 ②因脅迫訂立合同的效力，《合同法》采用二分法：因脅迫訂立的合同若損害國家利益，根據(jù)《合同法》第 52條，合同無效； 因脅迫訂立的合同若未損害國家利益，根據(jù)《合同法》第 54條，為可撤銷的合同。此外，甲公司的行為并不符合 《民通意見》第 69條 關于 脅迫行為 的定義。故 B選項錯誤。③《民通意見》第 72條規(guī)定：“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平?！睋?jù)此，顯失公平的構成 要件有三：第一，雙務合同（注意：顯失公平制度僅適用于雙務合同，不適用于單務合同）當事人雙方的權利義務明顯不對等，有違等價有償原則；第二，顯失公平發(fā)生的時間為合同成立之時；第三，顯失公平發(fā)生的原因為一方利用了自己的優(yōu)勢或者利用了對方急迫、輕率、無經驗等窘迫境況（這是一個主觀要件）。 按照這一標準 ，《 退款協(xié)議書 》 屬于顯失公平的合同。根據(jù)《合同法》第 54條，顯失公平的合同，受損害的一方享有撤銷權，可訴至法院請求撤銷或變更該合同。故 C選項正確。 ④根據(jù)《合同法》第 52條，損害社會公共利益的合同無效。所謂“公共利益”，指 不特定多數(shù)人的利益，學理上一般予以類型化，包括損害公共秩序與善良風俗兩種?！锻丝顓f(xié)議書》雖侵害了 乙、丙等近百人 的利益，且 險些引發(fā)群體性事件 ，但僅侵害了是特定多數(shù)人的利益，尚不構成損害公共利益。綜上，D選項錯誤。 2．乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫(yī)院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻給乙。下列哪一表述是正確的？ A．甲決定將其腎臟捐獻給乙的行為有效 B．甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效 C．甲死后，其父母 決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效 D．甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為無效 【答案】 D 【考點】 法律行為的生效要件、物、尸體的法律屬性 【解析】 ① 根據(jù)民法原理，人的身體不是物，不能成為民事法律關系的客體。但人體的一部分如已分離，不問其分離原因如何，均成為物（動產），由其人當然取得所有權，適用物權法的一般規(guī)定，得為拋棄或讓與。人的尸體，屬于物，構成遺產，為繼承人共同共有。但尸體屬于特殊物，僅限于埋葬、管理、祭祀目的 ，不得自由使用、收益及處分。②隨著法律的發(fā)展，上述民法理論 日漸松動，表現(xiàn)在法律開始承認人體器官移植的合法性 ，承認器官捐獻合同與遺囑的有效性 。移植 又以人體器官的捐獻為前提。人體器官的捐獻分為活體器官的捐獻和尸體器官的捐獻。 ③ 關于活體器官的捐獻，《人體器官移植條例》設有三方面的限制： 《人體器官移植條例》第 8條規(guī)定：“ 捐獻人體器官的公民應當具有完全民事行為能力。公民捐獻其人體器官應當有書面形式的捐獻意愿，對已經表示捐獻其人體器官的意愿，有權予以撤銷。 ” 《人體器官移植條例》第 9條規(guī)定：“ 任何組織或者個人不得摘取未滿 18周歲公民的活體器官用于移植。 ” 《人體器官移植條例》 第 10條規(guī)定：“ 活體器官的接受人限于活體器官捐獻人的配偶、直系血親或者三代以內旁系血親，或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻人存在因幫扶等形成親情關系的人員。 ”據(jù)此，因甲是精神病人， 不具有完全民事行為能力， 故 A選項錯誤。 問題在于，甲生前，其法定代理人能否代為作出有效的活體器官捐贈？法律對此未設明文，但 可 類推適用《民法通則》第 18條。該條規(guī)定：“監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產及其他合法權益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產?！迸e輕以明重， 對被監(jiān)護人財產的處理尚且如此，對被監(jiān)護人活體器官的 捐獻應作更加嚴格的限制。所以，若甲的父母以監(jiān)護人的身份決定將甲的腎臟捐獻給乙，因并非為了被監(jiān)護人甲的利益，該捐獻行為不能認定為有效，故 B選項錯誤。④關于尸體器官的捐獻，《人體器官移植條例》第 8條規(guī)定：“ 公民生前表示不同意捐獻其人體器官的，任何組織或者個人不得捐獻、摘取該公民的人體器官；公民生前未表示不同意捐獻其人體器官的，該公民死亡后，其配偶、成年子女、父母可以以書面形式共同表示同意捐獻該公民人體器官的意愿。 ”據(jù)此，甲死亡后，對甲尸體器官的捐獻，須甲的配偶、成年子女、父母共同作出意思表示，才能有效；甲的父母 單獨作出的捐獻行為應認定為無效。故 C選項錯誤； D選項正確。不得不指出的是，本題稍嫌題意不明，因為題目并未交代甲是否有配偶、成年子女，易引人誤解。 3．王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以 10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后 2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經董事會同意為由拒絕。關于該要約，下列哪一表述是正確的？ A．無效 B．效力待定 C．可撤銷 D．有效 【答案】 D 【考點 】 法人機關、要約的生效 【解析】 ①法人機關，指根據(jù)法律或章程的規(guī)定，無須特別委托授權就能夠形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構。法人機關包括意思機關、執(zhí)行機關、法定代表人和監(jiān)督機關。王某作為甲公司的法定代表人，其以法定代表人身份實施的民事行為具有兩個重要特點：第一，其無須甲公司的授權行為，就有資格對外代表甲公司作出意思表示或者接受意思表示；第二，王某以法定代表人身份執(zhí)行職務時，無獨立的人格，王某以甲公司名義對外實施的行為為甲公司實施的行為，而不是王某的行為。 所以，出售翡翠之要約的要約人是甲公司，而不是王某 ，故王某在要約發(fā)出后 2小時意外死亡，并不會影響要約的效力。同時， 《合同法》第 16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！?根據(jù)題意，該要約已經到達相對人乙公司，故要約已經生效。②假設王某出售翡翠的行為超出了董事會的授權，屬于越權行為，一般也不會影響該要約的生效。因為，《合同法》第 50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！惫时绢}惟一正確答案為 D選項。③題外話：《合同法》第 76條規(guī)定：“合同生效后，當事人 不得因姓名、名稱的變更或者 法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。 ” 這一法條雖非解答此題的依據(jù)，但蘊含著相同的法理。 4．甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經甲同意轉委托給丙。丙以其名義與丁簽訂買賣合同，約定將這批首飾以高于市場價 10%的價格賣給丁，并贈其一批箱包。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。丙依約向丁交付首飾，但因戊不能向丙交付箱包，導致丙無法向丁交付箱包。丁拒絕向丙支付首飾款。下列哪一表述是正確的？ A．乙的轉委托行為無效 B．丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁 C．丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利 D．丙應向丁披露戊，丁可以行使丙對戊的權利 【答案】 C 【考點】 復代理、間接代理、無權代理 【解析】 ①《民法通則》第 68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外?！睋?jù)此，在委托代理中，代理人在三種情況下享有復任權，有權以自己的名義選任第三人作為被代理人的委托代理 人：第一，事先取得被代理人同意；第二，事后取得被代理人的追認；第三，緊急復任權。因乙已經事先取得甲的同意，故乙的轉委托行為有效， 丙為甲的代理人（復代理人）， 故 A選項錯誤。 ②丙的行為構成間接代理，即丙以自己的名義而不是以被代理人甲的名義與第三人丁簽訂買賣合同，根據(jù)合同相對性原則以及間接代理的法理，丙丁間因間接代理訂立的首飾買賣合同原則上應直接約束丙與丁，僅在例外情況下（甲行使介入權或者丁行使選擇權選擇甲作為合同相對人時），該首飾買賣合同才能直接約束甲和丁。此外，丙的間接代理中一部分屬于無權代理，丙贈與丁一批箱 包的約定超出了甲的授權，屬于無權代理，及時丁行使選擇權選定甲作為合同的相對人，若甲對丙贈與丁一批箱包的約定不予追認，則丁亦不得要求甲向自己履行贈與箱包的義務。故 B選項錯誤。 ③《合同法》第 403條第一款規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。”據(jù)此，代理人丁應向被代理人甲披露第三人丁，甲可 以行使介入權，行使丙對丁的權利。故 C選項正確。④在丙、戊間的箱包買賣合同中，丙不是丁的間接代理人， 丁不具備行使介入權的條件，故 D選項錯誤。 5．關于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？ A．甲欠乙 10萬元到期未還，乙要求甲先清償 8萬元。乙的行為，僅導致 8萬元債務訴訟時效中斷 B．甲和乙對丙因共同侵權而需承擔連帶賠償責任計 10萬元，丙要求甲承擔 8萬元。丙的行為，導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷 C．乙欠甲 8萬元，丙欠乙 10萬元，甲對丙提起代位權訴訟。甲的行為，不會導致丙對乙 的債務訴訟時效中斷 D．乙欠甲 10萬元，甲將該債權轉讓給丙。自甲與丙簽訂債權轉讓協(xié)議之日起，乙的 10萬元債務訴訟時效中斷 【答案】 B 【考點】訴訟時效的中斷 【解析】《民法通則》第 140條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新起算。”①《訴訟時效規(guī)定》第 11條規(guī)定：“權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外?！惫?A選項錯誤。②《訴訟時效規(guī)定》第 17條規(guī)定 ：“對于連帶債權人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債權人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力?！惫?B選項正確。③《訴訟時效規(guī)定》第 18條規(guī)定：“債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力?！惫?C選項錯誤。 《訴訟時效規(guī)定》第 19條規(guī)定：“債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。債務承擔情形下，構成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從 債務承擔意思表示到達債權人之日起中斷?！惫?D選項錯誤。 6．周某從迅達汽車貿易公司購買了 1輛車，約定周某試用 10天，試用期滿后 3天內辦理登記過戶手續(xù)。試用期間，周某違反交通規(guī)則將李某撞成重傷。現(xiàn)周某困難，無力賠償。關于李某受到的損害，下列哪一表述是正確的？ A．因在試用期間該車未交付，李某有權請求迅達公司賠償 B．因該汽車未過戶，不知該汽車已經出賣，李某有權請求迅達公司賠償 C．李某有權請求周某賠償，因周某是該汽車的使用人 D．李某有權請求周某和迅達公司承擔連帶賠償責任，因周某和迅達公 司是共同侵權人 【答案】 C 【考點】 機動車道路交通事故侵權責任 【解析】 ① 《侵權責任法》第 50條規(guī)定：“當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償